В связи с производственной необходимостью работники строительного треста направляются для выполнения работ в другие строительные организации (к другому нанимателю) в порядке временного перевода. Трудовые книжки работников находятся по их основному месту работы.
1. Кто должен выплачивать заработную плату переведенным работникам: основной наниматель или другой наниматель по месту выполнения работ?
2. Как документально оформить временный перевод к другому нанимателю?
1. Основной наниматель, если иное не установлено 3-сторонним договором.
2. Следует издать приказ о переводе работников, а также заключить 3-сторонний договор.
Переводом признают поручение нанимателем работнику работы по другой профессии, специальности, квалификации, должности (за исключением изменения в соответствии с законодательством наименования профессии, должности) по сравнению с обусловленными в трудовом договоре, а также поручение работы у другого нанимателя либо в другой местности (за исключением служебной командировки) (ст. 30 ТК).
Перевод допускается только с письменного согласия работника, за исключением случаев, предусмотренных частью третьей ст. 30 и ст. 33 и 34 ТК.
В ст. 33 ТК указано, что в случае производственной необходимости наниматель имеет право перевести работника на не обусловленную трудовым договором работу (по другой профессии, специальности, квалификации, должности), а также на работу к другому нанимателю.
Производственной необходимостью признают необходимость для данного нанимателя предотвращения катастрофы, производственной аварии или немедленного устранения их последствий либо последствий стихийного бедствия, предотвращения несчастных случаев, простоя, уничтожения или порчи имущества нанимателя либо иного имущества и в других исключительных случаях, а также для замещения отсутствующего работника. При этом работник не может быть переведен на работу, противопоказанную ему по состоянию здоровья.
Временный перевод в связи с производственной необходимостью осуществляется без согласия работника на срок до 1 месяца, а для замещения отсутствующего работника такой перевод не может превышать 1 месяца в течение календарного года (с 1 января по 31 декабря). По соглашению сторон срок такого перевода может быть увеличен.
Временный перевод в связи с производственной необходимостью в другую местность допускается только с согласия работника.
При временном переводе в связи с производственной необходимостью оплату труда производят по выполняемой работе, но не ниже среднего заработка по прежней работе.
Действующим ТК не определен порядок действий при временном переводе к другому нанимателю, при таком переводе изменяется наниматель, т.е. сторона договора, что не может считаться изменением договора. В таком случае более правильно вести речь о заключении нового трудового договора и прекращении (изменении) прежнего.
В то же время законодательство о труде не содержит норм, детально регулирующих правоотношения, складывающиеся при временном переводе к другому нанимателю. Статья 30 ТК указывает лишь на то, что при переводе на другую работу у того же нанимателя с работником заключается трудовой договор с соблюдением требований ст. 18 и 19 ТК. Однако в рассматриваемом случае речь идет о переводе к другому нанимателю.
В ТК говорится о наличии возможности временного перевода к другому нанимателю. Однако, если наниматель воспользуется такой возможностью, перед ним возникнет множество вопросов, связанных с исполнением: кто должен выплачивать переведенному работнику заработную плату? каков порядок оплаты листка нетрудоспособности, предоставления трудового отпуска и сохранения заработной платы? и т.д.
Ни ст. 30, ни ст. 33 ТК не содержат ответа на вопрос о том, кем из нанимателей должна производиться оплата труда в связи с переводом в порядке производственной необходимости к другому нанимателю.
В соответствии с нормами ТК выплата заработной платы является обязанностью нанимателя, т.е. ее должно производить то лицо, которое приняло на себя такие обязательства в соответствии с трудовым договором.
В ст. 1 ТК указано, что стороны трудового договора – это наниматель и работник. В свою очередь, наниматель – юридическое или физическое лицо, которому законодательством предоставлено право заключения и прекращения трудового договора с работником.
Справочно:
при временном переводе в связи с производственной необходимостью оплата труда производится по выполняемой работе, но не ниже среднего заработка по прежней работе (ст. 33 ТК).
В ст. 1 ТК приведено также определение трудового договора – это соглашение между работником и нанимателем (нанимателями), в соответствии с которым работник обязуется выполнять работу по определенной одной или нескольким профессиям, специальностям или должностям соответствующей квалификации согласно штатному расписанию и соблюдать внутренний трудовой распорядок, а наниматель обязуется предоставлять работнику обусловленную трудовым договором работу, обеспечивать условия труда, предусмотренные законодательством о труде, локальными нормативными правовыми актами и соглашением сторон, своевременно выплачивать работнику заработную плату.
Таким образом, необходимо согласиться, что заработная плата может выплачиваться только нанимателем, который является стороной трудового договора, т.е. заключил такой договор с работником.
Соответственно, если между сторонами нет трудового договора, организация не имеет возможности выплачивать заработную плату физическому лицу. С другой стороны, наниматель, который заключил с работником трудовой договор, не имеет права отказать ему в выплате заработной платы в случае перевода, так как он продолжает оставаться нанимателем и его обязательства, в т.ч. и по оплате труда, автоматически не прекращаются с переводом работника, они должны быть каким-либо образом юридически обоснованы.
При этом ст. 30 ТК говорит именно о переводе работника от одного нанимателя к другому, т.е. второе лицо в ТК также рассматривается в качестве нанимателя. Видимо, именно эти положения приводят к тому, что на практике наниматель, к которому переведен работник, нередко принимает на себя обязательства оплачивать труд работника. В то же время наличие отношений, при которых работник выполняет трудовые функции, а наниматель оплачивает такой труд, есть не что иное, как договор. Следовательно, необходимо прийти к выводу, что временный перевод работника к другому нанимателю осуществляется не только на основании приказа основного нанимателя, но и соответствующего 3-стороннего соглашения, в котором соглашение работника и временного нанимателя необходимо рассматривать как разновидность срочного трудового договора.
Документ:
Трудовой кодекс РБ (ТК).
