Ситуация
Работник (директор) не был в отпуске с 2015 г. У него накопились трудовые отпуска в количестве 104 дней, из которых 28 дней за период 2018–2019 г., остальные за предыдущие рабочие годы. Директор заинтересован в замене отпуска денежной компенсацией, но готов рассмотреть и иные варианты, чтобы сгладить ситуацию и не подставить организацию и себя под административную ответственность.
Как должен быть использован отпуск по действующему белорусскому законодательству
Наниматель обязан предоставлять работнику трудовой отпуск, как правило, в течение каждого рабочего года (ежегодно) (ст. 170 ТК).
В исключительных случаях, когда предоставление полного трудового отпуска работнику в текущем рабочем году может неблагоприятно отразиться на нормальной деятельности организации, индивидуального предпринимателя, допускается с согласия работника перенос части отпуска на следующий рабочий год.
Оставшаяся часть трудового отпуска не может быть менее 14 календарных дней и предоставляется до окончания текущего рабочего года.
Переносимая часть трудового отпуска по желанию работника присоединяется к отпуску за следующий рабочий год или используется отдельно.
По договоренности между работником и нанимателем трудовой отпуск может быть разделен на 2 части.
Часть трудового отпуска (основного и дополнительного), превышающая 21 календарный день, по соглашению между работником и нанимателем может быть заменена денежной компенсацией (ст. 161 ТК).
Документ:
Трудовой кодекс Республики Беларусь (далее – ТК).
Случаи, когда заменить трудовой отпуск деньгами нельзя
Замена денежной компенсацией отпусков, предоставляемых авансом, отпусков, предоставляемых беременным женщинам, работникам, признанным инвалидами, работникам моложе 18 лет и работникам за работу в зонах радиоактивного загрязнения, а также дополнительных отпусков за работу с вредными и (или) опасными условиями труда и за особый характер работы не допускается.
Документ:
Кодекс Республики Беларусь об административных правонарушениях (далее – КоАП)
Как действовать кадровику?
Как видим, вопросы переноса отпуска, замены его компенсацией решаются работником по согласованию с руководителем. В рассматриваемой ситуации работник и руководитель совпадают в одном лице, поэтому директор не может не понимать, что умышленно подводит организацию под риск административной ответственности по ч. 4 ст. 9.19 КоАП. Кадровик должен напомнить об этом директору.
В данном случае наниматель должен предоставить трудовой отпуск за текущий рабочий год либо в полном объеме, либо частями в соответствии со ст. 174 ТК. Весьма желательно кадровику настоять на том, чтобы директор использовал отпуск полностью и по назначению, а не требовал денежной компенсации. Также следует объяснить, что перенос трудового отпуска целиком на следующий рабочий год законодательством о труде вообще не предусмотрен, поэтому непредоставление отпуска в текущем рабочем году является нарушением законодательства.
На следующий рабочий год может быть перенесена только часть отпуска, но только в 2 случаях:
1) в исключительных случаях в связи с производственной необходимостью (часть вторая ст. 170 ТК);
2) при отзыве работника из трудового отпуска (часть третья ст. 174 ТК).
Что касается остальной части накопившегося отпуска, то теоретически можно отправить директора в отпуск на все дни, но на это мало кто согласится, так как организация останется без руководителя
на три с лишним месяца.
Возможность замены трудового отпуска денежной компенсацией определена ст. 161 ТК. Так, часть трудового отпуска (основного и дополнительного), превышающая 21 календарный день, по соглашению между работником и нанимателем может быть заменена денежной компенсацией. Исходя из буквального смысла указанной нормы замена денежной компенсацией возможна только в отношении неиспользованной части отпуска за текущий год. За прошлые же годы отпуска не использованы целиком, поэтому просто заменить их денежной компенсацией нельзя. Считаем, что в рассматриваемой ситуации выплата денежной компенсации за неиспользованные отпуска станет возможной только при увольнении директора. В этом случае компенсация должна быть выплачена директору за все те годы работы, когда он имел право на трудовой отпуск, но его не использовал (ст. 179 ТК).
Работник не может отказаться от отпуска
Если трудовой отпуск был предоставлен иному работнику (не директору) с соблюдением порядка, установленного трудовым законодательством (например, был утвержден график отпусков), но работник отказывался использовать отпуск в определенный для него срок, то наниматель вправе отказать ему в переносе отпуска и не выплачивать денежную компенсацию за неиспользованный отпуск (ст. 173 ТК).
ЭТО ВАЖНО! При этом также действует право на денежную компенсацию неиспользованного отпуска при увольнении: наниматель обязан выплатить компенсацию за неиспользованный отпуск (часть отпуска) при увольнении работника независимо от основания (ст. 179 ТК).
Для замены части трудового отпуска денежной компенсацией необходимо достичь соглашения между работником и нанимателем. Оформляется это путем постановки резолюции руководителем на заявлении работника об отпуске.
Как не допустить, чтобы работники накапливали отпуска
Если работник отказывается идти в отпуск, то кадровик может напомнить ему о возможности применения дисциплинарной ответственности за нарушение обязанностей работника (п. 2 части первой ст. 53 ТК), так как график отпусков утверждается приказом руководителя организации. Следует учитывать, что при повторном привлечении к дисциплинарной ответственности к работнику может быть применено увольнение по п. 4 ст. 42 ТК.
Если же неиспользованные отпуска накопились, кадровик может предложить работнику «отгулять» все накопившиеся дни отпуска сразу. Это не противоречит действующему трудовому законодательству, если руководство нанимателя и сам работник согласны на такой вариант.
Если наниматель нарушил обязанность предоставления отпуска работнику
Нарушение нанимателем обязанности предоставления отпуска в течение рабочего года не влечет потерю работником права на отпуск. Здесь действуют все те же правила, указанные выше, но только работника нельзя привлечь к дисциплинарной ответственности, поскольку в отпуск он не ходил не по своей вине. Однако никаких дополнительных компенсаций работнику на этот случай не предусмотрено. Он также имеет право на денежную компенсацию неиспользованного отпуска только в случае увольнения (ст. 170 ТК), но компенсация должна быть начислена за весь неиспользованный трудовой отпуск даже при условии, если трудовой отпуск работником не был использован не только в текущем году, но и в предшествующий(е) год(ы).
Что касается судебной практики по спорам из-за непредоставления или неиспользования отпусков, то, к сожалению, в Республике Беларусь в открытом доступе она отсутствует. В связи с этим полагаем, что в подавляющем большинстве случаев наниматель и работник находят компромисс в сложившейся ситуации и не доводят конфликт до суда. Советы кадровику, изложенные в данной статье, основаны на правоприменительной практике, т.е. так обычно действуют кадровые службы в подобных обстоятельствах.
В отношении директоров, сознательно допускающих описанные выше нарушения, работникам кадровых служб следует быть настойчивее в требованиях соблюдать порядок использования отпуска и напоминать об ответственности. В организациях есть традиция дарить небольшие подарки на государственные праздники. Подарите директору кодекс. Какой? Смотрите по обстоятельствам.
Для сравнения: опыт коллег из России
Ситуация, когда директор годами не использует положенный ему отпуск, не является типичной только для Беларуси. В российской практике часто встречаются подобные случаи, однако исход их в ряде случаев иной.
Если директор не ходил в отпуск несколько лет, то по российскому трудовому законодательству, как и у нас, при увольнении ему должна быть выплачена компенсация за все неиспользованные отпуска (ст. 127 ТК РФ).
Однако применение данной статьи на практике неодинаково. Некоторые юристы и судьи считают, что выплата компенсации за все годы является нарушением ст. 9 Конвенции МОТ № 132, по которой выплата возможна не более чем за 18 месяцев после окончания рабочего года, за который предоставлялся отпуск. Все не использованные ранее указанного срока отпуска «сгорают», соответственно и компенсация за них не полагается.
Судебная практика также весьма противоречива. Имеются примеры судебных решений, когда суды ссылаются на ст. 9 Конвенции МОТ № 132 и применяют указанное временное ограничение. Однако считаем, что преимущественной является практика, когда суд обязывает нанимателя выплатить компенсацию при увольнении за все неиспользованные отпуска на основании действующего ТК РФ.
Указанная норма Конвенции МОТ № 132 не говорит о том, что работник должен быть навсегда лишен всех своевременно не использованных отпусков. Поэтому не использованный ранее отпуск или его часть работник может использовать в текущем году, а при определенных условиях это можно сделать, перенеся на следующий год текущий отпуск или его часть. Переносить отпуск таким образом можно с согласия работника в ситуации, когда его предоставление в текущем рабочем году может неблагоприятно отразиться на нормальном ходе работы организации, индивидуального предпринимателя (части третья и четвертая ст. 124 ТК РФ). Если же работник не использовал отпуск, ему будет выплачена соответствующая денежная компенсация. Таким образом, положения Конвенции МОТ № 132 никак не ограничивают права работника, установленные ТК РФ.
Документ:
Конвенция № 132 Международной организации труда «Об оплачиваемых отпусках», принята в г. Женеве 24.06.1970 (далее – Конвенция МОТ № 132).
Документ:
Трудовой кодекс Российской Федерации (далее – ТК РФ).
Маргарита Полевая, юрист
