Документ:Закон Республики Беларусь от 09.12.1992 № 2020-XII «О хозяйственных обществах» (далее – Закон о хозобществах).
Документ: Общие положения Единого квалификационного справочника должностей служащих, утвержденные постановлением Минтруда и соцзащиты Республики Беларусь от 02.01.2012 № 1 (далее – Общие положения ЕКСД).
Возможность формирования вместо или одновременно с единоличным исполнительным органом коллегиального исполнительного органа (правления, дирекции и т.п.) предусмотрена, в частности, нормами гражданского и хозяйственного законодательства (п. 1 ст. 90, п. 3 ст. 103, п. 3 ст. 118 ГК, часть третья ст. 33 Закона о хозобществах).
Права и обязанности членов коллегиального исполнительного органа хозобщества определяются Законом о хозобществах, законодательством о труде, уставом, а также трудовыми договорами (контрактами) и (или) гражданско-правовыми договорами, заключаемыми с каждым из этих лиц с хозяйственным обществом (часть пятая ст. 54 Закона о хозобществах).
Схема 1. Коллегиальный исполнительный орган в системе органов хозяйственного общества
________
* Имеется в виду, что если формируется единоличный исполнительный орган, то в случае передачи его полномочий другому юридическому лицу (управляющей компании) или индивидуальному предпринимателю (управляющему) такой орган не формируется.
Учредительными документами организации может быть предусмотрено, что на членов коллегиального исполнительного органа организации распространяются нормы гл. 18 ТК для руководителей организации (ст. 261 ТК). Но на практике главным препятствием для применения ст. 261 ТК является то, что квалификационными справочниками (Общегосударственным классификатором Республики Беларусь «Профессии рабочих и должности служащих», утвержденным постановлением Министерства труда и социальной защиты Республики Беларусь от 22.10.2009 № 125, соответствующими выпусками Единого квалификационного справочника должностей служащих) не предусмотрены должности и квалификационные характеристики для членов коллегиального исполнительного органа организации. Заключение же трудового договора возможно только с указанием в нем должности (профессии) согласно квалификационным справочникам (ст. 19 ТК). ЭТО ВАЖНО!
Решение, которое выработано практикой
На практике с членами коллегиального исполнительного органа оформляют трудовые отношения по должности «заместитель руководителя» организации. В таких договорах наряду с правами и обязанностями по должности заместителя руководителя включают функции члена коллегиального исполнительного органа.
По мнению автора, при поручении обязанностей по должности «заместитель руководителя» имеет место поручение в рамках трудового договора работы по двум должностям: члена коллегиального исполнительного органа и заместителя руководителя организации.
Справочно: законодательством о труде нанимателю предоставлено право поручать работнику выполнять функции по нескольким профессиям, должностям. Это следует из норм ст. 1, п. 3 части второй ст. 19 ТК).
трудовая функция работника определяется как работа по одной или нескольким должностям в соответствии со штатным расписанием (п. 3 части второй ст. 19 ТК). Наименование такой должности должно соответствовать квалификационным справочникам, утверждаемым в порядке, определяемом Правительством Республики Беларусь. Учитывая, что речь идет о хозобществе, а в части третьей ст. 33 Закона о хозобществах, приведено наименование единоличного исполнительного органа (директор, генеральный директор), рассмотрим с учетом ст. 261 ТК возможность применения наименования должности «Директор» к членам коллегиального исполнительного органа (см. таблицу).
Варианты (базовых) наименований должности директор по ОКРБ 006-2009 «Профессии рабочих и должности служащих»
Наименования должностей руководителей организаций устанавливаются как генеральный директор, директор, заведующий, начальник, председатель, управляющий (п. 6 Общих положений ЕКСД). Наименование должности «Генеральный директор» применяется, как правило, для наименования должности руководителя организации, имеющей дочерние предприятия, подчиненные организации, обособленные подразделения, при условии что указанное наименование установлено учредительными документами, если иное не предусмотрено законодательством.
Согласно ТК и нормам корпоративного законодательства (например, абз. 3 ч. 33, 54 Закона о хозобществах) руководитель организации – это единоличный исполнительный орган. Законодательство не допускает иметь двух равноправных директоров (не подчиненных один другому), если только они не объединены в рамках коллегиального исполнительного органа.
При этом трудовое законодательство не ограничивает напрямую применение базового наименования должности «Директор» исключительно к руководителю организации.
Возникает вопрос о несогласованности норм трудового законодательства и корпоративного.
Некоторые нормы Закона о хозобществах не согласуется с нормами ТК. Например:
– в части шестой ст. 54 Закона о хозобществах говорится о совмещении (для лица, осуществляющего полномочия единоличного исполнительного органа хозяйственного общества), хотя с точки зрения трудового законодательства корректнее говорить о совместительстве;
– в ст. 54 Закона о хозобществах закреплена возможность оформления трудовых отношений с членами коллегиального исполнительного органа, но, в отличие от единоличного исполнительного органа, в части третьей ст. 33 Закона о хозобществах не приводится наименование должности члена коллегиального исполнительного органа.
Таким образом, применять наименование должности «Директор» корректнее исключительно в отношении руководителя организации, которым может быть только одно (физическое) лицо.
В остальных случаях применяются производные наименования: директор филиала или заместитель директора.
Является ли коллегиальный исполнительный орган структурным подразделением организации?
Коллегиальный исполнительный орган, с членами которого заключаются трудовые договора, по сути, образует структурное подразделение, компетенция работников которого регламентируется положением о коллегиальном исполнительном органе.
По мнению автора, можно применить производное наименование должности директора например, «директор Дирекции» или «директор Правления».
Подводя итог, можно вынести два заключения:
1) поскольку ст. 261 ТК допускает применение норм гл. 18 ТК к членам коллегиального исполнительного органа, соответственно к ним можно применить и квалификационную характеристику руководителя организации, предусмотренную ЕКСД, и наименование должности руководителя;
2) с учетом п. 4 Общих положений полное наименование должности члена коллегиального исполнительного органа должно отражать (включать) наименование коллегиального исполнительного органа.
Кто уполномочен подписывать трудовой договор с членами коллегиального исполнительного органа
Трудовой договор (контракт) от имени хозяйственного общества подписываются председателем общего собрания участников хозяйственного общества, на котором были избраны соответствующие лица, или иным физическим лицом (участником), уполномоченным решением этого собрания, а в случае образования в хозяйственном обществе совета директоров (наблюдательного совета) – председателем совета директоров (наблюдательного совета) хозяйственного общества или иным его членом, уполномоченным этим советом. Уставом хозяйственного общества может быть предусмотрено, что трудовые договоры (контракты) с членами коллегиального исполнительного органа хозяйственного общества от имени хозяйственного общества подписываются лицом, осуществляющим полномочия единоличного исполнительного органа хозяйственного общества, по согласованию с советом директоров (наблюдательным советом).
В остальном применяются нормы гл. 18 ТК, в частности условие о сроке трудового договора. По общему правилу трудовой договор с руководителем организации заключается на срок, установленный учредительными документами организации или соглашением сторон, если иное не предусмотрено законодательными актами (часть первая ст. 254 ТК).
За основу трудового договора с членами коллегиального исполнительного органа можно взять трудовой договор с руководителем организации, естественно учитывая особенности труда каждого из них. Типовой формы трудового договора (контракта) с руководителем хозяйственного общества нет. Лишь для руководителя государственной организации примерная форма контракта утверждена постановлением Минтруда и соцзащиты Республики Беларусь от 22.06.2007 № 87.
Нужна ли члену коллегиального исполнительного органа должностная инструкция?
На руководителей организаций (структурных (обособленных) подразделений) должностные инструкции, как правило, не разрабатываются (часть пятая п. 10 Общих положений ЕКСД).
Обязанности членов коллегиального исполнительного органа могут быть зафиксированы в учредительных документах организации, а также в трудовом договоре.
Однако, если применять наименование должности «заместитель директора», то должностная инструкция составляется.
Владимир Самосейко, юрист
