В ходе «Прямой линии» для подписчиков журнала «Я – специалист по кадрам», прошедшей 23 января 2013 г. со Сбитневой Ольгой Васильевной, главным государственным инспектором труда Минского областного управления Департамента государственной инспекции труда Минтруда и соцзащиты РБ, можно было получить ответы на все вопросы, возникающие при применении трудовых отношений с работником, трудовой договор с которым заключен с условием предварительного испытания. Ответы на наиболее актуальные вопросы читайте ниже.
В каких трудовых договорах допускается включение условия предварительного испытания?
Законодательство о труде допускает в качестве дополнительных условий при оформлении трудовых отношений заключение трудового договора с предварительным испытанием, целью которого является проверка работника на соответствие его выполняемой работе, его профессиональных качеств, его умения выполнять возложенные на него нанимателем трудовые функции (ст. 28 Трудового кодекса РБ (далее – ТК)).
ЭТО ВАЖНО! Заключение трудового договора с предварительным испытанием допускается независимо от срока договора (ст. 17 ТК). Не устанавливается предварительное испытание для работников, названных в части пятой ст. 28 ТК, а также в других случаях, предусмотренных законодательством (п. 13 постановления Пленума Верховного Суда РБ от 29.03.2001 № 2 «О некоторых вопросах применения судами законодательства о труде»).
Справочно: предварительное испытание при заключении трудового договора не устанавливается для:
1) работников, не достигших 18 лет;
2) молодых рабочих (служащих) по окончании учреждений, обеспечивающих получение профессионально-
технического образования;
3) молодых специалистов по окончании учреждений, обеспечивающих получение среднего специального и высшего образования;
4) инвалидов;
5) временных и сезонных работников;
6) при переводе на работу в другую местность либо к другому нанимателю;
7) при приеме на работу по конкурсу, по результатам выборов;
8) в других случаях, предусмотренных законодательством (часть пятая ст. 28 ТК).
Таким образом, условие о предварительном испытании по соглашению сторон может быть включено в любой трудовой договор (в т.ч. контракт), если лицо, с которым заключен трудовой договор, не относится к лицам, названным в части пятой ст. 28 ТК, и не подпадает под другие случаи, предусмотренные законодательством.
Справочно: вместе с тем следует отметить, что условие о предварительном испытании может быть включено в трудовой договор, заключенный как по месту основной работы, так и по внешнему совместительству.
Статьей 28 ТК определено, что включение условия предварительного испытания в трудовой договор допустимо только по соглашению сторон.
Может ли наниматель уволить работника, как не выдержавшего предварительное испытание, если условие о предварительном испытании было включено только в текст трудового договора и не было указано в приказе о приеме на работу?
Да, может.
Обязательным условием юридической силы предварительного испытания является включение этого условия в трудовой договор с работником. В случае если в тексте трудового договора отсутствует условие предварительного испытания, а данное условие изложено лишь в приказе о приеме на работу, то считается, что работник принят на
работу без предварительного испытания.
В то же время наличие в трудовом договоре условия о предварительном испытании и отсутствие его в приказе о приеме на работу говорит о приеме работника на работу с предварительным испытанием.
Таким образом, наличие условия о предварительном испытании в трудовом договоре дает право нанимателю произвести увольнение работника в случае ненадлежащего выполнения им порученной ему работы по причине низкой квалификации, и отсутствие данного условия в приказе о приеме на работу не является препятствие в этом.
Справочно: следует также иметь в виду, что запись в трудовой книжке о приеме на работу с предварительным
испытанием не производится. Предметом испытания не могут являться личностные особенности человека, не
связанные напрямую с профессионализмом работника.
Какой срок предварительного испытания может устанавливаться работнику? Может ли он быть изменен в дальнейшем?
Для граждан, поступающих на государственную службу, – от 3 до 6 месяцев, для остальных лиц – от 1 дня до 3 месяцев. Возможность изменения срока предварительного испытание не предусмотрена законодательством.
Срок предварительного испытания не должен превышать 3 месяцев, не считая периода временной нетрудоспособности и других периодов, когда работник отсутствовал на работе (часть третья ст. 28 ТК).
Для гражданина, поступающего на государственную службу, по соглашению сторон может устанавливаться предварительное испытание на срок от 3 до 6 месяцев (п. 1 ст. 29 Закона РБ от 14.06.2003 № 204-З «О государственной службе в Республике Беларусь» (далее – Закон № 204-З)). В срок предварительного испытания не засчитываются период временной нетрудоспособности и другие периоды, когда государственный служащий отсутствовал на службе (п. 2 ст. 29 Закона № 204-З).
Таким образом, продолжительность предварительного испытания может составлять как один день, так и неделю, месяц, но не может превышать 3 месяцев, а для государственных служащих она не может быть менее 3 месяцев или более 6 месяцев.
Установленный при приеме на работу в трудовом договоре срок предварительного испытания не может быть изменен в дальнейшем независимо от того, от какой стороны трудового договора будет исходить инициатива, поскольку данная возможность не предусмотрена законодательством.
Правомерно ли прекращение трудовых отношений по основанию, предусмотренному ст. 29 ТК, в случае нарушения работником правил внутреннего трудового распорядка, совершения им прогула, появления на работе в состоянии алкогольного опьянения?
Неправомерно.
На практике встречаются ситуации, когда работник, с которым заключен трудовой договор с условием предварительного испытания, допускает нарушения трудовой дисциплины.
В данном случае работник допускает дисциплинарный проступок, за который может быть подвергнут со стороны нанимателя дисциплинарному взысканию. Так, за отсутствие работника на работе свыше 3 часов трудовые отношения могут прекращаться по основанию, предусмотренному п. 5 ст. 42 ТК.
За систематическое неисполнение работником без уважительных причин обязанностей, возложенных на него трудовым договором или правилами внутреннего трудового распорядка (при условии, что ранее к этому работнику уже применялись дисциплинарные взыскания), трудовой договор с работником может быть прекращен нанимателем по основанию, предусмотренному п. 4 ст. 42 ТК.
Нахождение работника в состоянии алкогольного опьянения, подтвержденное документально (медицинским заключением или актом), является основанием для увольнения работника согласно п. 7 ст. 42 ТК.
Таким образом, прекращение трудового договора в названых ситуациях должно производиться по основаниям, предусмотренным вышеперечисленными нормами, а не по ст. 29 ТК, даже если это имело место в период срока предварительного испытания.
В то же время при выявлении в период предварительного испытания несоответствия работника выполняемой работе, недостаточной квалификации работника, наниматель вправе уволить работника по ст. 29 ТК, и прекращение трудовых отношений с таким работником по п. 3 ст. 42 ТК недопустимо.
Работник был принят на работу по контракту сроком на 1 год с условием предварительного испытания продолжительностью 2 месяца. Нанимателем было дано пояснение, что на период действия предварительного испытания оплата труда работнику производится не будет.
Правомерны ли действия нанимателя?
Неправомерны.
При приеме на работу наниматель обязан заключить трудовой договор в письменной форме (ст. 18 ТК) и указать продолжительность предварительного испытания, установленного по соглашению сторон. Трудовой договор в качестве обязательных условий труда должен содержать условия оплаты труда, в т.ч. размер тарифной ставки (оклада), надбавки и доплаты, поощрительные выплаты, а также сроки и периодичность выплаты заработной платы.
Таким образом, невыплата заработной платы в сроки и размерах, определенных в трудовом договоре с работником, находящимся на испытательном сроке, с позиции нанимателя неправомерна.
Какие периоды не входят в срок предварительного испытания и фактически увеличивают его?
В срок предварительного испытания не включают периоды временной нетрудоспособности и другие периоды, когда работник отсутствовал на работе. К другим периодам относят периоды выполнения работником в свое рабочее время государственных или общественных обязанностей, нахождения работника в отпуске без сохранения заработной платы по семейно-бытовым и другим уважительным причинам, кратковременном отпуске без сохранения заработной платы, который наниматель обязан предоставить работнику в соответствии со ст. 189 ТК, отпуске в связи с обучением и т.д.
Причем указанные периоды отсутствия работника на работе, не включаемые в срок предварительного испытания, должны подтверждаться соответствующими документами.
