К одному из дополнительных условий, которые могут содержаться в трудовом договоре по усмотрению сторон, относится условие о предварительном испытании с указанием срока (часть третья ст. 19 Трудового кодекса РБ (далее - ТК)).
На основании части первой п. 13 постановления Пленума Верховного Суда РБ от 29.03.2001 № 2 «О некоторых вопросах применения законодательства о труде» заключение трудового договора с условием предварительного испытания допускается независимо от срока договора (ст. 17 ТК), т.е. это может быть любой договор, включая срочный трудовой договор и контракт.
Цель предварительного испытания
Целью предварительного испытания является проверка соответствия работника поручаемой ему работе, а также его деловых качеств, профессионализма, умения выполнять на соответствующем уровне свои трудовые обязанности.
Не могут быть предметом испытания уживчивость работника в коллективе, его поведение в семье, отношение к употреблению спиртных напитков, дисциплинированность и другие личные качества, не связанные с профессионализмом.
Важно помнить!
Вам следует помнить, что если условие о предварительном испытании не зафиксировано в письменном трудовом договоре, а есть только в приказе о приеме на работу, то будет считаться, что работник принят на работу без предварительного испытания, так как трудовой договор является основанием для издания приказа о приеме на работу. И наоборот, если в письменном трудовом договоре будет зафиксировано условие о предварительном испытании, а в приказе о приеме на работу не будет указано это условие, то работник будет считаться принятым с предварительным испытанием.
Образец приказа о приеме на работу с условием предварительного испытания смотрите в рубрике «Полезная документация» на с. 24 журнала.
Заполняем трудовую книжку
При приеме на работу с условием предварительного испытания запись в трудовую книжку производится на общих основаниях, предусмотренных Инструкцией о порядке ведения трудовых книжек работников, утвержденной постановлением Минтруда РБ от 09.03.1998 № 30, без указания установления предварительного испытания (далее - Инструкция № 30).
Образец заполнения трудовой книжки при приеме с условием предварительного испытания вы найдете в рубрике «Полезная документация» на с. 24 журнала.
Чего делать нельзя
В период предварительного испытания на работника распространяется действие ТК с особенностями, предусмотренными ст. 28, 29 ТК, а также иными актами законодательства о труде (часть вторая ст. 28 ТК).
В период предварительного испытания вы обязаны создать работнику надлежащие условия для выполнения работы, производить оплату труда в соответствии с размером, установленным трудовым договором, а работник - добросовестно исполнять свои трудовые обязанности.
Вместе с тем на практике встречаются случаи, когда наниматель при заключении трудового договора на период предварительного испытания устанавливает размер оплаты труда, не предусмотренный системой оплаты труда, либо вообще не указывает размер оплаты труда. Это неправомерно, потому что установление дополнительных условий, к которым относится предварительное испытание, не должно ухудшать положение работника по сравнению с действующим законодательством.
Случаи, в которых предварительное испытание не устанавливается
Частью пятой ст. 28 ТК предусмотрены категории работников и условия, когда предварительное испытание при заключении трудового договора не устанавливается:
-работникам, не достигшим 18 лет;
-молодым рабочим (служащим) по окончании учреждений, обеспечивающих получение профессионально-технического образования;
-молодым специалистам по окончании учреждений, обеспечивающих получение среднего специального и высшего образования;
-инвалидам;
-временным и сезонным работникам;
-при переводе на работу в другую местность либо к другому нанимателю;
-при приеме на работу по конкурсу, по результатам выборов;
-в других случаях, предусмотренных законодательством.
Если при заключении трудового договора с вышеуказанными работниками будет установлено предварительное испытание, то имеются все основания для признания трудового договора в этой части недействительным (а именно в части установления условия предварительного испытания). При увольнении таких работников в связи с неудовлетворительными результатами испытания суд признает увольнение незаконным и восстанавливает работника на работе.
Продолжительность испытательного срока
Продолжительность предварительного испытания ограничена сроком в 3 месяца. Исключение составляют государственные служащие, предварительное испытание которым устанавливается на срок от 3 до 6 месяцев (п. 1 ст. 29 Закона РБ от 14.06.2003 № 204-З «О государственной службе в Республике Беларусь»).
В этот срок не включаются периоды временной нетрудоспособности, а также другие периоды, когда работник отсутствовал на работе по уважительным причинам. К таким причинам можно отнести исполнение работником государственных, общественных, воинских обязанностей, нахождение в отпуске в связи с обучением и др. Данная норма направлена на то, чтобы наниматель имел реальную возможность оценить квалификацию работника в отведенное время.
Окончание предварительного испытания
Испытательный срок устанавливается на момент приема работника на работу. В дальнейшем по завершении испытательного срока либо до его завершения наниматель уже не вправе увеличить этот срок, даже если есть согласие работника.
Если испытательный срок истек и работник продолжает работать, то он считается выдержавшим испытание и расторжение трудового договора возможно только на общих основаниях (ст. 29 ТК).
Также при успешном прохождении предварительного испытания нанимателю не нужно издавать специальных приказов (распоряжений), а также переоформлять письменный трудовой договор.
Расторгаем трудовой договор с предварительным испытанием
Особенности расторжения трудового договора с предварительным испытанием регулирует ст. 29 ТК. Каждая из сторон вправе расторгнуть такой трудовой договор:
до истечения срока предварительного испытания, предупредив об этом другую сторону письменно за 3 дня;
в день истечения срока предварительного испытания.
Расторжение трудового договора с предварительным испытанием по инициативе нанимателя возможно при наличии объективных данных, свидетельствующих о том, что работник не способен выполнять обязанности по профессии, специальности, должности, соответствующей квалификации, определенные при приеме на работу.
Решение вопроса о том, каким образом можно оценить результаты предварительного испытания работника, отнесено к компетенции нанимателя. Наниматель может это сделать единолично либо создать специальную комиссию с участием своих работников либо приглашенных лиц, обладающих необходимыми знаниями и квалификацией.
Также несоответствие работника порученной ему работе, неспособность должным образом выполнять свои трудовые функции могут подтверждаться докладными записками непосредственных руководителей работника, актами, объяснительными и др.
Наличие документально подтвержденных отрицательных результатов предварительного испытания не влечет автоматического расторжения трудового договора. Необходимо, чтобы хотя бы одна из сторон проявила инициативу расторгнуть трудовой договор с предварительным испытанием.
Принимая решение о расторжении трудового договора с работником, который не выдержал испытание, наниматель должен предупредить об этом работника письменно за 3 дня до окончания срока предварительного испытания. Предупреждение может быть выражено посредством письма-предупреждения либо приказа/рас- поряжения об увольнении. Нанимателю нужно отразить в приказе об увольнении (в констатирующей части) причины, послужившие основанием для признания работника не выдержавшим испытание.
Исчисление срока предупреждения производится по ст. 10 ТК: определяется в календарных днях и начинает течь на следующий день после вручения соответствующего документа или ознакомления с ним, а при совпадении последнего дня с выходным - заканчивается в ближайший после этого выходного рабочий день.
Образец приказа о расторжении трудового договора с предварительным испытанием смотрите в рубрике «Полезная документация» на с. 25 журнала.
Предупреждение обязаны делать как наниматель, так и работник. Со стороны работника это обычно делается путем подачи соответствующего заявления, причем работнику нет необходимости обосновывать какими-либо причинами свое желание расторгнуть трудовой договор.
Если работник не предупредил нанимателя и самовольно прекратил работу, то он может быть уволен за прогул без уважительной причины по п. 5 ст. 42 ТК.
Предупреждение не требуется, если увольнение производится в день истечения срока испытания.
При расторжении трудового договора с предварительным испытанием нанимателю необходимо внести запись в трудовую книжку в соответствии с Инструкцией № 30.
Образец заполнения трудовой книжки при расторжении трудового договора с предварительным испытанием смотрите в рубрике «Полезная документация» на с. 25 журнала.
Во время предварительного испытания трудовой договор может быть расторгнут и по другим основаниям (например, по соглашению сторон (п. 1 ст. 35 ТК), за прогул без уважительных причин (п. 5 ст. 42 ТК), в связи с призывом на военную службу (п. 1 ст. 44 ТК)).
Нанимателю также следует помнить, что при расторжении трудового договора с предварительным испытанием уведомление и согласие профсоюза не требуются, не производится выплата выходного пособия, не действует запрет на увольнение беременных женщин.
