Дополнительный свободный от работы день работникам, воспитывающим детей

Необходимость наряду с трудовой деятельностью воспитывать и осуществлять полноценный уход за детьми обусловила наличие в трудовом законодательстве дополнительных гарантий многодетным семьям, а также семьям, воспитывающим детей-инвалидов. Одной из таких гарантий является дополнительный свободный от работы день.

Справочно: многодетной является семья, в которой на иждивении и воспитании находятся трое и более детей (ст. 62 Кодекса РБ о браке и семье (далее – КоБС)).

Один дополнительный свободный от работы день предоставляется (ст. 265 Трудового кодекса РБ (далее – ТК)):

1) ежемесячно:

– матери (отцу, опекуну, попечителю), воспитывающей (воспитывающему) ребенка-инвалида в возрасте до 18 лет, с оплатой в размере среднего дневного заработка за счет средств государственного социального страхования.

– матери (отцу), воспитывающей (воспитывающему) двоих и более детей в возрасте до 16 лет, с оплатой в размере и на условиях, предусмотренных в коллективном договоре.

2) еженедельно – матери (отцу, опекуну, попечителю), воспитывающей (воспитывающему) троих и более детей в возрасте до 16 лет (ребенка-инвалида – в возрасте до 18 лет), с оплатой в размере среднего дневного заработка в порядке и на условиях, определенных Положением о порядке и условиях предоставления одного дополнительного свободного от работы дня в неделю, утвержденным постановлением Совета Министров РБ от 12.12.2007 № 1729 (далее – Положение № 1729)).

Таким образом, обратиться за предоставлением дополнительного свободного от работы дня вправе работающие мать, отец, опекун, попечитель (за исключением дополнительного дня, предоставляемого в соответствии с частью второй ст. 265 ТК только матери или отцу). Следует обратить внимание, что в ст. 265 ТК речь идет об опекунах и попечителях, назначенных органами опеки и попечительства в порядке, установленном законодательством, а именно – гл. 14 КоБС.

Разграничивая понятия «опекун» и «попечитель» в отношении детей, необходимо отметить, что опека согласно ст. 144 КоБС и ст. 32 Гражданского кодекса РБ (далее – ГК) устанавливается над малолетними (т.е. несовершеннолетними в возрасте до 14 лет). Попечительство же в соответствии со ст. 145 КоБС и ст. 33 ГК устанавливается над несовершеннолетними в возрасте от 14 до 18 лет.

 Нормы ст. 265 ТК распространяются на усыновленных детей, поскольку в соответствии со ст. 119 КоБС в силу усыновления между усыновителем и усыновленным возникают такие же права и обязанности, как между родителями и детьми.

Два варианта предоставления дополнительного свободного дня

Как указывалось выше, для работников, воспитывающих троих и более детей в возрасте до 16 лет, законодательство предусматривает 2 варианта предоставления дополнительного свободного дня:

1) раз в месяц с оплатой в размере и на условиях, предусмотренных в коллективном договоре;

2) раз в неделю с оплатой в размере среднего дневного заработка. Для работников, воспитывающих ребенка-инвалида в возрасте до 18 лет, также предусмотрены перечисленные варианты и дополнительно – ежемесячный день с оплатой в размере среднего дневного заработка за счет средств государственного социального страхования.

Работники, воспитывающие двоих и более детей, имеют право на дополнительный свободный день на условиях, предусмотренных коллективным договором. Однако предоставляется дополнительный свободный день только по одному из перечисленных оснований на выбор работника. Наличие в семье еще одного ребенка-инвалида не влияет на общее количество предоставляемых дополнительных свободных дней.

Работники, воспитывающие двоих детей в возрасте до 16 лет, имеют право на дополнительный свободный от работы день с оплатой в размере и на условиях, предусмотренных в коллективном договоре.

Дополнительный свободный день предоставляется по заявлению работника

Дополнительный свободный от работы день предоставляют по заявлению работника. Он вправе не обращаться к нанимателю за предоставлением такого дня, однако дополнительные дни в таком случае не переносятся и не суммируются, независимо от времени возникновения права на них. Дополнительные свободные от работы дни не переносятся и не суммируются, если наниматель предоставил их работнику, но тот по какой-либо причине их не использовал.

Право на дополнительный свободный от работы день

Право на предоставление дополнительных свободных от работы дней может быть использовано матерью (отцом, опекуном, попечителем) либо разделено указанными лицами между собой по их усмотрению. Законодательство не запрещает использовать такие дни поочередно матерью и отцом.

Необходимо обратить внимание, что дополнительные свободные от работы дни предоставляются родителям (опекунам, попечителям), непосредственно воспитывающим детей.

Справочно: под воспитанием понимается забота о физическом, духовном и нравственном развитии детей, об их здоровье, образовании и подготовке к самостоятельной жизни в обществе (ст. 75 КоБС).

Следовательно, право на дополнительные дни, предусмотренные ст. 265 ТК, может быть реализовано при условии постоянного проживания ребенка (детей) с родителем (родителями). При нахождении ребенка в детском интернатном учреждении либо учреждении образования на круглосуточном пребывании дополнительный свободный от работы день не предоставляется. В отношении опекунов и попечителей отметим, что обязанность проживания опекунов (попечителей) совместно со своими несовершеннолетними подопечными установлена в ст. 158 КоБС.

Исходя из содержания ст. 265 ТК, если дети находятся на иждивении и воспитании одного родителя (неполная семья), то второму родителю дополнительный свободный от работы день не предоставляется.

Справочно: критерии отнесения семей к неполным установлены ст. 63 КоБС. К таковым относятся семьи:

1) женщин, родивших детей вне брака и не состоящих в браке;

2) вдов (вдовцов), не вступивших в новый брак, на воспитании которых находятся несовершеннолетние дети;

3) родителя, расторгнувшего брак и воспитывающего несовершеннолетних детей;

4) родителя, не заключившего новый брак, если второй из них признан безвестно отсутствующим;

5) одиноких граждан, усыновивших детей.

Данный перечень является исчерпывающим, однако он не соответствует данному в части первой ст. 63 КоБС определению неполной семьи: неполной считается семья, в которой дети находятся на иждивении и воспитании одного родителя. Поэтому возможно рассматривать семью как неполную в случаях, если:

1) брак не расторгнут, но в отношении супруга (супруги) вынесено решение суда о взыскании алиментов на детей или о лишении его (ее) родительских прав в отношении детей;

2) брак не расторгнут, но супруг (супруга) содержится в учреждении уголовно-исполнительной системы или лечебно-трудовом профилактории МВД либо разыскивается органами внутренних дел по постановлению (определению) органов уголовного преследования или суда либо признан (признана) недееспособным (недееспособной) в судебном порядке;

3) супруг (супруга) объявлен умершим (умершей).

При предоставлении свободных от работы дней не основании части первой и части третьей ст. 265 ТК необходимо руководствоваться критериями неполной семьи, установленными в ст. 63 КоБС. В то же время при предоставлении свободного дня на основании части второй ст. 265 ТК возможно закрепить в коллективном договоре расширенный перечень критериев неполной семьи.

День недели для свободного дня выбирает работник

Свободный день предоставляется в выбранный работником по согласованию с нанимателем день недели. Предоставление свободного дня оформляют приказом (распоряжением) нанимателя, который издается на любой период календарного года, определяемый заявителем по согласованию с нанимателем (например, с января по август 2013 г., или в течение 2014 г., и др.). В приказе указывается выбранный свободный день недели.

Следует обратить внимание, что в случае предоставления дополнительного свободного дня на основании части третьей ст. 265 ТК наниматель обязан издать приказ (распоряжение) в течение 3 рабочих дней со дня подачи заявления работником. При предоставлении свободного от работы дня по другим основаниям срок издания приказа законодатель не устанавливает.

Рассмотрим особенности предоставления дополнительного свободного от работы дня по каждому из указанных оснований.

Предоставление ежемесячного дополнительного свободного от работы дня за счет средств государственного страхования

Ежемесячный дополнительный свободный от работы день с оплатой в размере среднего дневного заработка за счет средств государственного социального страхования, предоставляется матери (отцу, опекуну, попечителю), воспитывающей (воспитывающему) ребенка-инвалида в возрасте до 18 лет (часть первая ст. 265 ТК).

Перечень документов, представляемых нанимателю для предоставления свободного от работы дня в соответствии с частью первой ст. 265 ТК, в законодательстве прямо не назван, однако при подтверждении прав на указанный день необходимо учитывать следующее.

Государственные социальные льготы, права и гарантии предоставляются детям-инвалидам в возрасте до 18 лет на основании удостоверения инвалида, выдаваемого медико-реабилитационными экспертными комиссиями, по форме согласно приложению 6 к Положению о порядке представления документов, на основании которых осуществляется реализация права на государственные социальные льготы, права и гарантии отдельными категориями граждан, утвержденному постановлением Совета Министров РБ от 13.12.2007 № 1738 (подп. 2.14 п. 2 названного Положения).

Для подтверждения возраста ребенка (до 18 лет) необходимо представить свидетельство о его рождении.

По общему правилу местом жительства ребенка считается место жительства его родителей (ст. 74 КоБС). Постоянное проживание с родителями (родителем), опекуном (попечителем) подтверждается справкой о месте жительства и составе семьи по форме согласно приложению 1 к постановлению Минжилкомхоза РБ от 21.12.2005 № 58 «Об утверждении форм справок, выдаваемых гражданам» (далее – постановление № 58).

Поскольку право на свободный от работы день в месяц не может быть использовано обоими родителями одновременно в течение месяца, работник должен представить нанимателю сведения о том, используется либо не используется такой день вторым родителем. Такие сведения работник не обязан представлять в случае, если семья является неполной (ст. 63 КоБС).

Таким образом, к заявлению о предоставлении дополнительного свободного от работы дня в месяц по основанию, предусмотренному частью первой ст. 265 ТК, работник должен приложить следующие документы:

1) удостоверение инвалида-ребенка;

2) справку о месте жительства и составе семьи по форме, установленной приложением 1 к постановлению № 58;

3) свидетельство о рождении ребенка-инвалида;

4) справку (письмо) с места работы другого родителя с указанием сведений о предоставлении (непредставлении) ему свободного от работы дня в месяц (не представляется неполными семьями);

5) документ, подтверждающий, что семья является неполной (для неполных семей).

Документами, подтверждающими категорию неполной семьи, могут быть:

– документ, удостоверяющий личность (паспорт, вид на жительство, удостоверение беженца), при отсутствии в нем отметки о регистрации заключения брака - для лиц, не состоящих в браке;

– копия решения суда о расторжении брака либо свидетельство о расторжении брака;

– свидетельство о смерти либо справка органа, регистрирующего акты гражданского состояния, содержащая сведения из записи акта о смерти, копия решения суда об объявлении умершим либо о признании безвестно отсутствующим;

– копия решения суда о взыскании алиментов;

– копия решения суда о лишении родительских прав;

– сведения о том, что супруг (супруга) содержится в учреждении уголовно-исполнительной системы или лечебно-трудовом профилактории МВД;

– копия постановления (определения) суда либо органа уголовного преследования об объявлении розыска;

– копия решения суда о признании недееспособным.

Оплата дополнительного свободного от работы дня, предоставляемого на основании части первой ст. 265 ТК, застрахованным работникам выплачивается по месту работы.

Необходимо обратить внимание, что предоставление дополнительного свободного дня по части первой ст. 265 ТК законодатель не связывает с занятостью работника на условиях полного рабочего времени либо с занятостью второго родителя в полной семье.

Перенос в установленном порядке на выходной день рабочего дня, который совпадает с предоставленным работнику свободным днем, на него не распространяется.

Если предоставленный дополнительный свободный день совпадает с государственными праздниками или праздничными днями, установленными и объявленными Президентом РБ нерабочими, а также со днями временной нетрудоспособности работника, в т.ч. в связи с уходом за ребенком, перенос такого дня не осуществляется.

Предоставление ежемесячного дополнительного свободного от работы дня за счет средств нанимателя

Ежемесячный дополнительный свободный от работы день с оплатой в размере и на условиях, предусмотренных в коллективном договоре, предоставляется матери (отцу), воспитывающей (воспитывающему) двоих и более детей в возрасте до 16 лет (часть вторая ст. 265 ТК).

В коллективном договоре могут быть предусмотрены размеры и условия оплаты дополнительного свободного от работы дня, предоставляемого ежемесячно матери или отцу, воспитывающим двоих или более детей в возрасте до 16 лет (часть вторая ст. 265 ТК).

Следует обратить внимание, что норма части второй ст. 265 ТК допускает предоставление такого дополнительного дня только матери или отцу, но не опекуну (попечителю).

При отсутствии коллективного договора дополнительный свободный от работы день по основанию, предусмотренному частью второй ст. 265 ТК,  предоставляться нанимателем не может, поскольку трудовым законодательством прямо назван коллективный договор как локальный нормативный правовой акт, закрепляющий размер оплаты и условия предоставления дополнительного свободного дня. Закрепление подобных условий нанимателем в иных локальных нормативных правовых актах (а также в трудовых договорах) и оплата на их основании дополнительного свободного дня являются незаконными.

При определении условия предоставления и размера оплаты дополнительного свободного дня в коллективном договоре необходимо учитывать требования части первой ст. 362 ТК: условия коллективного договора, ухудшающие положение работников по сравнению с законодательством, являются недействительными. Следовательно, стороны коллективного договора не вправе расширять перечень оснований предоставления дополнительного дня или обусловливать его предоставление иными факторами, не названными в законодательстве (например, предусмотреть предоставление такого дня только неполной семье).

Представляется, что в коллективном договоре могут быть закреплены следующие условия:

1) срок рассмотрения нанимателем заявления работника и срок издания приказа (распоряжения) о предоставлении дополнительного свободного дня;

2) перечень документов, предоставляемых работником;

3) условия и порядок оплаты дополнительного дня, но не ниже среднего дневного заработка;

4) основания, влекущие прекращение предоставления дополнительного свободного дня, и порядок такого прекращения.

Предоставление еженедельного дополнительного свободного от работы дня с оплатой в размере среднего заработка

Еженедельный дополнительный свободный от работы день с оплатой в размере среднего дневного заработка, предоставляется матери (отцу, опекуну, попечителю), воспитывающей (воспитывающему) троих и более детей в возрасте до 16 лет (ребенка-инвалида – в возрасте до 18 лет) (часть третья ст. 265 ТК).

Порядок и условия предоставления еженедельного дополнительного свободного от работы дня, предусмотренного частью третьей ст. 265 ТК, определены Положением № 1729.

Свободный день предоставляют матери (отцу, опекуну, попечителю), воспитывающей троих и более детей в возрасте до 16 лет (ребенка-инвалида – в возрасте до 18 лет) ( ст. 265 ТК).

Основанием для предоставления работнику указанного дня является одновременное наличие 3 условий:

1) в семье работника проживают и воспитываются не менее троих детей в возрасте до 16 лет (либо ребенок-инвалид – в возрасте до 18 лет). Наличие в числе троих детей в возрасте до 16 лет ребенка-инвалида не влияет на общее количество предоставляемых дополнительных свободных дней. День предоставляется по одному из оснований, предусмотренных частью третьей ст. 265 ТК, на выбор работника;

2) работник занят на работе каждый день в течение 5-дневной (6-дневной) рабочей недели с нормальной продолжительностью рабочего времени, равной полной или сокращенной его норме, установленной в ст. 112–114 ТК. Заявителю с суммированным учетом рабочего времени свободный день предоставляют в ту неделю, в которой он занят 5 или 6 рабочих дней с продолжительностью рабочего времени в неделю не менее установленной в ст. 112–114 ТК;

3) другой родитель в полной семье является занятым либо проходит подготовку в клинической ординатуре в очной форме, получает пенсию по инвалидности или ежемесячную страховую выплату в соответствии с законодательством об обязательном страховании от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний.

Занятыми являются граждане, указанные в ст. 2 Закона РБ от 15.06.2006 «О занятости населения Республики Беларусь»:

– работающие по трудовому договору, за исключением трудового договора о выполнении оплачиваемых общественных работ;

– являющиеся членами (участниками) юридических лиц, за исключением учредителей (участников) акционерных обществ;

– зарегистрированные в установленном законодательством порядке в качестве индивидуальных предпринимателей;

– осуществляющие деятельность по оказанию услуг в сфере агроэкотуризма, ремесленную деятельность;

– выполняющие работы у юридических лиц и индивидуальных предпринимателей по гражданско-правовым договорам, предметом которых является выполнение работ (оказание услуг, создание объектов интеллектуальной собственности);

– проходящие военную службу, а также службу в органах внутренних дел, Следственном комитете РБ, органах финансовых расследований Комитета госконтроля РБ, органах и подразделениях по чрезвычайным ситуациям;

– обучающиеся в очной (дневной) форме получения образования в учреждениях образования;

– осуществляющие уход за ребенком в возрасте до 3 лет, ребенком-инвалидом в возрасте до 18 лет, инвалидом I группы либо лицом, достигшим 80-летнего возраста, а также за ребенком в возрасте до 18 лет, инфицированным вирусом иммунодефицита человека или больным СПИДом;

– занимающиеся иной не запрещенной законодательством деятельностью, приносящей заработок.

Как и другие свободные от работы дни, свободный день, предусмотренный частью третьей ст. 265 ТК, предоставляется нанимателем по письменному заявлению работника. Следует отметить, что приказ (распоряжение) о предоставлении свободного дня по части третьей ст. 265 ТК, в отличие от приказа о предоставлении свободных дней по другим основаниям, наниматель обязан издать в течение 3 рабочих дней со дня подачи заявления работником.

Документы для предоставления еженедельного дополнительного свободного от работы дня

К заявлению прилагаются:

– копии свидетельств о рождении детей;

– справка о месте жительства и составе семьи.

Дополнительно представляются:

– для полных семей – справка с места работы (службы) другого родителя с указанием сведений о предоставлении (непредоставлении) ему свободного дня или иные документы, подтверждающие, что другой родитель является занятым либо проходит подготовку в клинической ординатуре в очной форме, получает пенсию по инвалидности или ежемесячную страховую выплату в соответствии с законодательством об обязательном страховании от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний;

– для неполных семей – копия свидетельства о расторжении брака либо копия решения суда о расторжении брака или иной документ, подтверждающий категорию неполной семьи;

– для семей, воспитывающих ребенка-инвалида в возрасте до 18 лет, – копия удостоверения ребенка-инвалида;

– для лиц, назначенных опекунами (попечителями), – копия решения местного исполнительного и распорядительного органа об установлении опеки (попечительства) над несовершеннолетними и назначении опекуна (попечителя).

В случае разделения свободных дней между родителями каждый из них представляет вышеперечисленные документы по месту своей работы.

Предоставление свободного дня прекращается с недели, следующей за неделей утраты оснований, по которым свободный день был предоставлен.

Основаниями, влекущими прекращение предоставления свободного дня, являются:

1) исполнение старшему из троих детей 16 лет;

2) исполнение ребенку-инвалиду 18 лет либо отказ в признании его инвалидом при переосвидетельствовании;

3) помещение ребенка (детей), ребенка-инвалида в возрасте до 18 лет в детское интернатное учреждение, учреждение образования на круглосуточное пребывание либо иные изменения в семье, влияющие на право заявителя на предоставление свободного дня;

4) изменение режима рабочего времени, не соответствующее условиям, установленным в Положении № 1729.

При учете рабочего времени предоставление свободного дня отмечается как неотработанное рабочее время в соответствии со ст. 133 ТК.

При переносе в установленном порядке на выходной день рабочего дня, который совпадает с предоставленным работнику дополнительный свободным днем на основании части третьей ст. 265 ТК, свободный день также переносится, если работник имел на него право.

При наличии права на свободный день, предоставляемый на основании части третьей ст. 265 ТК, такой день тем не менее не предоставляется в случае, если на рабочую неделю приходятся государственные праздники и праздничные дни, установленные и объявленные Президентом РБ нерабочими, а также дни временной нетрудоспособности работника, в т.ч. в связи с уходом за ребенком.

За время предоставления свободного дня за работником должен быть сохранен средний дневной заработок, который определяют в порядке, установленном законодательством. Расходы на оплату свободного дня производятся за счет средств нанимателя.