Договоры, предметом которых является выполнение работ, оказание услуг, заключаемые между юридическими лицами (индивидуальными предпринимателями) и гражданами, относятся к категории гражданскоправовых договоров (далее – ГПД) – договорам подряда, договорам возмездного оказания услуг. О том, что кадровикам необходимо учесть при заключении ГПД, рассказала Сбитнева Ольга Васильевна, заместитель начальника отдела надзора за соблюдением законодательства о труде Минского областного управления Департамента государственной инспекции труда Минтруда и соцзащиты Республики Беларусь.
Образец договора подряда, содержащий обязательные условия см. в рубрике «Полезная документация» на с. 23 журнала.
Можно ли заключить с гражданином договор на оказание услуг, если в штатном расписании организации есть вакантная должность, в функционал которой входит выполнение работ, возлагаемых на гражданина по ГПД?
Можно.
Стороны договора в ГПД могут предусмотреть перечень работ или услуг, которые исполнитель-гражданин обязуется выполнять в рамках заключенного договора. По ГПД гражданин будет исполнять конкретную работу или оказывать услугу за денежное вознаграждение.
Договор подряда относится к категории гражданско-правовых договоров. Правоотношения, вытекающие из договора подряда, регулируются гражданским законодательством и Указом № 314.
Договор подряда заключается для выполнения конкретной работы, направленной на получение результатов труда, и при достижении этой цели договор считается исполненным и прекращает свое действие.
Не допускается указание в ГПД наименования должности, поскольку это косвенно может указывать на подмену трудовых отношений гражданско-правовыми.
В части «предмет договора» следует указать конкретный перечень работ или услуг, которые заказчик-организация (заказчик – индивидуальный предприниматель) поручает выполнить исполнителюгражданину.
Документ:
Указ Президента Республики Беларусь от 06.07.2005 № 314 «О некоторых мерах по защите прав граждан, выполняющих работу по гражданско-правовым и трудовым договорам» (далее – Указ № 314).
Документ:
Положение о лицензировании отдельных видов деятельности, утвержденное Указом Президента Республики Беларусь от 01.09.2010 № 450 (далее – Положение № 450).
Документ:
Закон Республики Беларусь от 23.06.2008 № 356-З «Об охране труда» (далее – Закон об охране труда).
Предусмотрены ли законодательством какие-либо условия, которые ГПД должен содержать в обязательном порядке?
На заключение договора подряда может распространяться ограничение по характеру выполняемых работ. Данное ограничение включает те виды работ, на выполнение которых необходимо наличие специального разрешения (лицензии) либо регистрация в качестве индивидуального предпринимателя в соответствии с перечнем видов деятельности, на осуществление которых требуются специальные разрешения (лицензии) (приложение 1 к Положению № 450).
В договоре подряда исходя из обязанностей сторон, с учетом норм гражданского законодательства, требований Указа № 314, необходимо предусмотреть следующие существенные и обязательные условия договора:
– предмет договора (наименование, перечень выполняемых работ с передачей заказчику результата);
– сроки начала и окончания выполнения работ;
– порядок расчетов, включая суммы, подлежащие выплате (цена определяется по соглашению сторон и может быть как конкретной, так и приблизительной);
– права сторон;
– обязательства сторон, включая:
· обязательство заказчика по уплате за подрядчика в установленном порядке обязательных страховых взносов на государственное социальное страхование в ФСЗН;
· обязательство заказчика по уплате страховых взносов по обязательному страхованию от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний, если выполнение работ по заключенному им договору с подрядчиком осуществляется в местах, предоставленных заказчиком;
· обязательства сторон по обеспечению безопасных условий работы исходя из обязанностей сторон договора, перечисленных в подп. 1.3 и 1.4 п. 1 Указа № 314, и ответственность за их невыполнение;
· обязательства сторон по обеспечению (соблюдению) требований по охране труда, в т.ч. перечисленных в ст. 17, 19 Закона об охране труда, если выполнение работ по заключенному договору осуществляется в местах, предоставленных заказчиком;
– качество выполненной работы;
– основания досрочного расторжения договора;
– ответственность сторон за неисполнение обязательств, в т.ч. заказчика по оплате выполненной работы в виде неустойки в размере не менее 0,15 % невыплаченной суммы за каждый день просрочки.
Отсутствие в договоре подряда условий, установленных законодательством, влечет наложение штрафа на юридическое лицо в размере 10 % от суммы договора, а при невозможности ее установления – до 15 базовых величин (ст. 9.25 КоАП).
Надо ли учитывать фактически отработанное время гражданином, работающим по гражданско-правовому договору?
Нет.
Обязательства, возникающие на основании договоров, предусмотренных гражданским законодательством, не попадают под действие ТК (ст. 6 ТК).
Таким образом, нормы законодательства о труде, в т.ч. государственные гарантии по учету фактически отработанного времени, на данные правоотношения не распространяются.
Следует отметить, что при ГПД исполнитель-гражданин, как правило, выполняет работу в удобное для себя время. Безусловно, сроки и временной отрезок, при которых работы должны быть выполнены, могут оговариваться в договоре.
Например, если заказчик-организация может предоставить исполнителю-гражданину средства и помещение для выполнения работ или оказания услуг только в рабочее время этой организации, то в иное время исполнителю выполнить условия договора не представиться возможным.
При этом учет «рабочего» времени исполнителя не ведется, в табелях использованного рабочего времени отработанные исполнителем часы не фиксируются.
Документ:
Кодекс Республики Беларусь об административных правонарушениях (далее – КоАП).
Документ:
Трудовой кодекс Республики Беларусь (далее – ТК).
Документ:
Положение о страховой деятельности в Республике Беларусь, утвержденное Указом Президента Республики Беларусь от 25.08.2006 № 530 (далее – Положение о страховой деятельности).
Документ:
Гражданский кодекс Республики Беларусь (далее – ГК).
Справочно:
обязательному страхованию от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний подлежат жизнь и здоровье граждан, работающих на основании ГПД, предметом которых являются выполнение работ, оказание услуг или создание объектов интеллектуальной собственности в местах, предоставленных страхователем (п. 272 Положения о страховой деятельности).
Выдается ли гражданину, работающему по ГПД, расчетный листок?
Нет. Не выдается.
Действие ТК не распространяется на ГПД. Таким образом, нормы законодательства о труде, в т.ч. обязательства по выдаче расчетных листков, на данные правоотношения не распространяются.
Результат выполненных работ и вознаграждение за них предусматривается в актах выполненных работ, которые подписывают стороны договора.
Какие признаки указывают на подмену трудовых отношений ГПД?
К основным признакам, свидетельствующим о нарушении законодательства в части подмены трудовых отношений гражданско-правовыми отношениями, могут относиться:
– выполнение подрядчиком работ по договору подряда, в котором указывается выполнение работ по одной или нескольким профессиям, специальностям, должностям, предусмотренным штатным расписанием организации-заказчика;
– наименования профессий, должностей, специальностей, указанные в договоре подряда, соответствуют квалификационным справочникам, утверждаемым в порядке, определяемом Правительством Республики Беларусь;
– использование в договоре подряда терминологии, применяемой в ТК (например, наименование сторон указано как «работник» и «наниматель», вместо «обязуется выполнить работу по уборке помещений» указано «принят на работу уборщиком помещений», вместо выплаты сумм «вознаграждения» за работу указана выплата «заработной платы»);
– заключение договора подряда сопровождается изданием приказов, ведением табелей использования рабочего времени в отношении подрядчика, внесением записей в трудовую книжку подрядчика;
– включение в договор подряда условий, характерных исключительно для трудовых отношений (например, о режиме труда и отдыха, предоставлении подрядчику трудовых и социальных отпусков, направлении подрядчика в командировку);
– заключение договора подряда на длительный период либо нескольких аналогичных договоров в течение длительного периода;
– ежемесячная выплата сумм вознаграждения по договору подряда в дни выплаты заработной платы работникам организации;
– выдача расчетных листков.
Следует отметить, что данный перечень не является исчерпывающим. Решение о признании впоследствии судом гражданско-правовых отношений трудовыми (договора подряда – трудовым договором) принимается с учетом всех фактов, входящих в предмет доказывания по делу.
Справочно:
по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику в установленный срок, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его (уплатить цену работы). Работа выполняется за риск подрядчика, если иное не предусмотрено законодательством или соглашением сторон. Договор подряда заключается на изготовление или переработку (обработку) вещи либо на выполнение другой работы с передачей ее результата заказчику (п. 1 ст. 656, п. 1 ст. 657 ГК).
Возможно ли заключение ГПД без указания срока действия договора (бессрочный договор)?
Гражданское законодательство содержит указание на необходимость определения сторонами договора сроков выполнения работ, оказания услуг по ГПД.
Однозначного запрета на заключение ГПД без срока окончания работ законодательство не содержит.
Однако для Заказчика заключение «бессрочного» ГПД влечет определенные риски.
ГПД подразумевает краткосрочное исполнение работ, оказание услуг исполнителем. Наличие длительных гражданско-правовых отношений может также указывать на подмену трудовых отношений гражданско-правовыми.
Договор рекомендуется заключать на необходимый период (например, месяц, квартал, полгода). Конкретный срок зависит от того, какую работу или какие услуги обязуется выполнять исполнитель по условиям ГПД.
Справочно:
Правительство Республики Беларусь, республиканские объединения нанимателей и профсоюзов в соответствии с п. 34 Генерального соглашения между Правительством Республики Беларусь, республиканскими объединениями нанимателей и профсоюзов на 2016–2018 годы пришли к соглашению не допускать подмены трудовых отношений заключением договоров гражданско-правового характера на выполнение работ, которые согласно законодательству о труде должны осуществляться на основании трудового договора.
Вправе ли каждая из сторон ГПД отказаться от выполнения обязательств?
Вправе.
Если отступления в работе от условий договора подряда или иные недостатки результата работы в установленный заказчиком разумный срок не были устранены либо являются существенными и неустранимыми, заказчик вправе отказаться от исполнения договора и потребовать возмещения причиненных убытков (п. 3 ст. 676 ГК).
В свою очередь, граждане, выполняющие работу ГПД, вправе:
– отказаться от исполнения ГПД полностью или частично в случае, если заказчиком не созданы или ненадлежащим образом созданы условия, предусмотренные ГПД для безопасного выполнения работ, оказания услуг, создания объектов интеллектуальной собственности;
– за неисполнение заказчиком обязательств по оплате выполненной работы потребовать неустойку в размере не менее 0,15 % невыплаченной суммы за каждый день просрочки (подп. 1.1, 1.4 п. 1 Указа № 314).
Можно ли направить исполнителя в служебную командировку?
Нет, нельзя.
Термин «служебная командировка» не применяется в гражданском законодательстве. Гарантии и компенсации, предусмотренные законодательством о труде, не распространяются на ГПД.
При возникновении необходимости направления исполнителя в другую местность (административно-территориальную единицу) заказчик может предусмотреть увеличение вознаграждения в ГПД как своего рода «компенсации» за понесенные исполнителем расходы.
Можно ли выполнять работы или оказывать услуги по ГПД, когда работник находится в трудовом или социальном отпуске?
Да, можно.
Законодательством не установлен запрет на оформление гражданско-правовых отношений с работником в период нахождения его в трудовом или социальном отпусках.
Законодательством о труде для отдыха и других социальных нужд работнику предоставляются трудовые или социальные отпуска.
Время отпусков работники вправе использовать по своему усмотрению. Следует помнить, что на работника, оказывающего услугу или выполняющего работу по ГПД в период трудового или социальных отпусков, не распространяется действие ПВТР, режима рабочего времени, не учитывается фактически отработанное время и начисление оплаты труда не производится.
При выполнении условий ГПД и подписании акта выполненных работ в установленные сроки выплачивается денежное вознаграждение.
Документ:
Закон Республики Беларусь от 29.12.2012 № 7-З «О государственных пособиях семьям, воспитывающим детей» (далее – Закон № 7-З).
Документ:
Положение о порядке назначения и выплаты государственных пособий семьям, воспитывающим детей, утвержденное постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 28.06.2013 № 569 (далее – Положение № 569).
Можно ли оформить ГПД с работником, который находится в данной организации в социальном отпуске:
1) по беременности и родам;
2) по уходу за ребенком до достижения им 3 лет?
Да, можно.
Законодательством не установлен запрет на оформление гражданско-правовых отношений с работником в период нахождения его в социальном отпуске по беременности и родам и в социальном отпуске по уходу за ребенком до достижения им 3 лет.
Для отдыха и других социальных нужд работнику предоставляются социальные отпуска. Среди таких отпусков выделяют социальный отпуск по беременности и родам, социальный отпуск по уходу за ребенком до достижения им возраста 3 лет.
На период действия указанных отпусков работникам назначаются государственные пособия.
Порядок назначения и выплаты государственных пособий по беременности и родам, а также по уходу за ребенком в возрасте до 3 лет регулируется Законом № 7-З и Положением № 569.
Законом № 7-З определены размеры и условия назначения пособия по беременности и родам женщинам, работающим по трудовым договорам, а также выполняющим работы по ГПД, предметом которых являются оказание услуг, выполнение работ и создание объектов интеллектуальной собственности (подп. 1.1, 1.3 п. 1 ст. 9 Закона № 7-З).
Нормами Закона № 7-З и Положения № 569 не предусмотрены ограничения при выполнении женщиной, состоящей с нанимателем в трудовых отношениях, находящейся в социальном отпуске по беременности и родам и выполняющей при этом работу по ГПД, ограничений по размерам выплаты пособия по беременности и родам.
Вместе с тем выполнение работы по ГПД в период отпуска по уходу за ребенком до 3 лет влияет на размер пособия по уходу за ребенком, назначаемого работнику.
В некоторых ситуациях пособие на ребенка до 3 лет полагается в размере 50 % от установленного, в т.ч. при выполнении работ по ГПД.
В размере 50 % пособие на ребенка до 3 лет назначается и выплачивается на период действия ГПД, предметом которого являются оказание услуг, выполнение работ и создание объектов интеллектуальной собственности (часть четвертая п. 19, часть четвертая п. 37 Положения № 569). При этом не имеет значения, выполнялись работы по договору в течение всего периода, на который он заключен, либо только на протяжении части этого периода.
Предоставляется ли гражданину, оказывающему услугу или выполняющему работу по ГПД, трудовой отпуск?
Трудовой отпуск – это гарантия, которая предусмотрена ТК только для работников организации.
Таким образом, нормы законодательства о труде, в т.ч. государственные гарантии по предоставлению трудового отпуска, на данные правоотношения не распространяются.
Наличие приказа о предоставлении трудового отпуска, начисление и выплата отпускных будут указывать на подмену трудовых отношений гражданско-правовыми.
Возможно ли заключение ГПД с несовершеннолетними гражданами?
Указ № 314 каких-либо запретов на заключение договора подряда с физическим лицом не устанавливает. Подрядчиком в таких отношениях может выступать любое дееспособное лицо.
По общему правилу в соответствии с п. 1 ст. 20 ГК гражданская дееспособность лица (способность гражданина своими действиями приобретать и осуществлять гражданские права, создавать для себя гражданские обязанности и исполнять их) в полном объеме возникает с наступлением совершеннолетия, т.е. по достижении лицом 18 лет. Именно с этого возраста возможно заключение договора подряда с физическим лицом без каких-либо ограничений при условии, что оно не является недееспособным.
Однако из общего правила есть 2 исключения (п. 2 ст. 20 ГК):
– вступление несовершеннолетнего в брак (в исключительных случаях брачный возраст (18 лет) может быть снижен, но не более чем на 3 года, т.е. до 15 лет, органом, регистрирующим акты гражданского состояния. Специального решения об объявлении несовершеннолетнего полностью дееспособным не требуется, достаточно регистрации брака);
– эмансипация несовершеннолетнего (несовершеннолетний может быть объявлен полностью дееспособным, если он достиг 16 лет; работает по трудовому договору (контракту) или с согласия родителей, усыновителей или попечителя занимается предпринимательской деятельностью. Эмансипация производится по решению органов опеки и попечительства с согласия обоих родителей, усыновителей или попечителя. Если согласие родителей, усыновителей, попечителя отсутствует, эмансипация может быть проведена по решению суда).
Для несовершеннолетних в возрасте от 14 до 18 лет при заключении договора подряда (совершении сделки) необходимо получение письменного согласия своих законных представителей – обоих родителей, усыновителей или попечителей (п. 1 ст. 25 ГК).
При этом следует учесть то обстоятельство, что в соответствии с требованиями ст. 176 ГК сделка, совершенная несовершеннолетним в возрасте от 14 до 18 лет (кроме полностью дееспособного) без согласия его родителей, усыновителей или попечителя, в случаях, когда такое согласие требуется в соответствии со ст. 25 ГК, может быть признана судом недействительной по иску родителей, усыновителей или попечителя. К такой сделке могут быть применены последствия ее недействительности.
Однако на основании части второй п. 1 ст. 25 ГК в случае последующего письменного одобрения сделки, совершенной таким несовершеннолетним, обоими родителями, усыновителями или попечителем сделка признается действительной.
Сделка же, совершенная несовершеннолетним, не достигшим 14 лет (малолетним), ничтожна. К такой сделке применяются правила, предусмотренные частями второй и третьей п. 1 ст. 172 ГК (п. 1 ст. 173 ГК).
Несмотря на то что нормы законодательства о труде на гражданскоправовые отношения не распространяются, полагаем, что в целях принятия работодателями необходимых мер по обеспечению сохранения жизни, здоровья и работоспособности несовершеннолетних, при заключении договора подряда на выполнение отдельных видов работ с несовершеннолетним необходимо учитывать ограничения, установленные законодательством для несовершеннолетних, в частности нормы:
– ст. 114, 117, 274, 275, 276 ТК;
– ст. 16 Закона об охране труда;
– постановления Минтруда и соцзащиты Республики Беларусь от 15.10.2010 № 144 «Об установлении перечня легких видов работ, которые могут выполнять лица в возрасте от четырнадцати до шестнадцати лет»;
– постановления Минтруда и соцзащиты Республики Беларусь от 27.06.2013 № 67 «Об установлении списка работ, на которых запрещается применение труда лиц моложе восемнадцати лет»;
– постановления Минздрава Республики Беларусь от 13.10.2010 № 134 «Об установлении предельных норм подъема и перемещения несовершеннолетними тяжестей вручную».
