Образец уведомления об отзыве из трудового отпуска см. в рубрике «Полезная документация» на с. 23 журнала.
Образец приказа об отзыве из трудового отпуска см. в рубрике «Полезная документация» на с. 23 журнала.
У нас в гостях Елена Гадлевская, юрист.
Что обсудили:
- Дистанционный работник выполнил задание во время трудового отпуска: это отзыв из отпуска или нет?
- Работник изменил свое первоначальное решение о судьбе неиспользованной части трудового отпуска: какое из волеизъявлений работника обязательно для нанимателя?
– Работник выполняет работу дистанционно. В период его нахождения в трудовом отпуске наниматель направил ему на электронную почту задание, которое работник выполнил во время отпуска.
Считается ли направление задания отзывом из отпуска, а его выполнение ‒ согласием на отзыв?
– Да, считается. Трудовой отпуск может быть прерван по предложению нанимателя и с согласия работника (отзыв из отпуска) (ст. 174 ТК).
По сложившейся практике и согласно правилам делопроизводства отзыв из отпуска оформляется приказом. В рассматриваемой ситуации приказ об отзыве из отпуска издан не был, в связи с чем возникает вопрос: можно ли сложившиеся отношения сторон трудового договора квалифицировать как отзыв из отпуска? На наш взгляд, именно так их и нужно квалифицировать, поскольку прежде всего следует исходить из фактической составляющей правоотношений, а их надлежащее оформление – вторичный фактор.
В рассматриваемом случае работник, получив задание от нанимателя, имел право его не выполнять, однако задание было выполнено. День выполнения задания следует рассматривать как рабочий день, а трудовой отпуск считать прерванным. Иными словами, фактически сложившиеся отношения сторон подпадают под определение отзыва из отпуска: отпуск прерван по предложению нанимателя, выраженному в форме направления работнику задания, и с согласия работника, выраженного конклюдентным действием – выполнением задания. Время выполнения задания должно быть учтено как фактически отработанное и оплачено согласно условиям трудового договора.
Проблема иного характера возникает в случае, если после выполнения задания работник продолжает находиться в отпуске согласно ранее изданному приказу. Между тем отзыв из отпуска не предполагает дальнейшее использование данного отпуска. Не использованная в связи с отзывом часть отпуска предоставляется в течение текущего рабочего года, присоединяется к отпуску за следующий рабочий год либо компенсируется в денежной форме (часть третья ст. 174 ТК). Таким образом, дальнейшее нахождение работника в отпуске после выполнения задания следует расценивать как предоставление ему не использованной в связи с отзывом части трудового отпуска. Такое предоставление требует издания приказа и нового расчета среднего заработка, сохраняемого за время трудового отпуска. В случаях отзыва работника из трудового отпуска и переноса неиспользованной его части на другой период сумма выплаченного среднего заработка, приходящаяся на неиспользованные дни трудового отпуска, засчитывается в счет начисленной заработной платы за выполненную работу или отработанное время. Для оплаты дней неиспользованной части трудового отпуска средний заработок исчисляется в порядке, установленном Инструкцией № 47.
– Первоначально работник и наниматель пришли к соглашению, что не использованная в связи с отзывом часть отпуска будет предоставлена работнику в течение текущего рабочего года. Через некоторое время работник сообщил нанимателю, что передумал и желает получить денежную компенсацию за не использованную в связи с отзывом часть отпуска.
Каковы действия нанимателя в такой ситуации?
– Если договоренность не была оформлена приказом, наниматель обязан компенсировать неиспользованную часть отпуска в денежной форме. Право выбора варианта использования части трудового отпуска принадлежит работнику. Как правило, свое волеизъявление работник выражает путем подачи нанимателю заявления. На основании заявления издается приказ о предоставлении неиспользованной части отпуска в конкретное время текущего рабочего года или ее переносе на следующий рабочий год, или выплате за нее денежной компенсации. При необходимости вносятся изменения в график трудовых отпусков.
С момента издания приказа и ознакомления с ним работника вопрос о том, как поступить с неиспользованной частью трудового отпуска, следует считать окончательно решенным, а решение – обязательным для нанимателя и работника. Однако до указанного момента право выбора варианта решения вопроса остается за работником.
Таким образом, если в рассматриваемом случае решение о переносе неиспользованной части отпуска на другое время в течение рабочего года не было оформлено распорядительным документом, наниматель обязан по требованию работника компенсировать эту часть отпуска в денежной форме. В противном случае наниматель вправе отказать работнику в выплате компенсации.
– Трудовой отпуск работника в соответствии с графиком отпусков разделен на две части: первая составляет 10 календарных дней, вторая ‒ 14 календарных дней. Наниматель планирует с согласия работника отозвать его из отпуска на следующий день после начала первой части трудового отпуска. Правомерно ли это?
– Да, правомерно. Норма ст. 174 ТК не предусматривает необходимости использования определенного количества дней трудового отпуска для того, чтобы работника можно было отозвать из отпуска. Следовательно, работника с его согласия можно отозвать из отпуска на следующий день после начала данного отпуска. В данном случае не использованная в связи с отзывом часть отпуска составит 9 календарных дней. Исходя из ст. 174 ТК она может быть предоставлена в течение текущего рабочего года или присоединена к отпуску за следующий рабочий год. Данная часть трудового отпуска также может быть компенсирована в денежной форме, поскольку у работника после отзыва остаются неиспользованными 23 календарных дня отпуска, 13 из которых могут быть предоставлены в текущем рабочем году. С учетом уже использованного одного календарного дня может быть выполнено условие о фактическом использовании в текущем рабочем году не менее 14 календарных дней.
– Проверяющий указал на следующие нарушения законодательства нанимателем: отсутствие приказа об утверждении графика трудовых отпусков и уведомлений работников о начале трудовых отпусков за 15 дней. Наниматель не согласен с такими выводами, поскольку на графике имеется гриф УТВЕРЖДЕНО с подписью директора, а работники знакомились с приказами о предоставлении отпусков за 15 дней до их начала, в связи с чем отдельных уведомлений не требуется.
Кто прав в данной ситуации: лицо, проводившее проверку, или наниматель?
– Наниматель прав в том, что отсутствует необходимость в оформлении приказа и уведомлений, однако он допустил нарушения в оформлении грифа утверждения.
Правила оформления грифа утверждения определены п. 52 Инструкции № 4. Документ может утверждаться двумя способами: посредством проставления должностным лицом в грифе утверждения собственноручной подписи или издания распорядительного документа. При утверждении документа посредством проставления должностным лицом в грифе утверждения собственноручной подписи гриф утверждения состоит из слова «УТВЕРЖДАЮ», наименования должности лица, включая видовое (институт, комитет и т.п.) или сокращенное наименование организации, его собственноручной подписи, расшифровки подписи и даты утверждения.
При утверждении документа посредством издания распорядительного документа или составления протокола гриф утверждения состоит из слова «УТВЕРЖДЕНО», названия вида документа в именительном падеже, его даты и регистрационного индекса.
График трудовых отпусков может утверждаться первым способом. Однако в рассматриваемом случае наниматель нарушил правила оформления грифа утверждения. При утверждении документа посредством проставления должностным лицом в грифе утверждения собственноручной подписи гриф утверждения должен содержать слово «УТВЕРЖДАЮ», а не «УТВЕРЖДЕНО».
Наниматель обязан уведомить работника о времени начала трудового отпуска не позднее чем за 15 календарных дней, за исключением случаев, когда трудовой отпуск предоставляется индивидуально по предварительной договоренности между работником и нанимателем (ст. 169 ТК). Во-первых, данная норма не определяет, в какой форме наниматель должен уведомить работника о времени начала трудового отпуска. Следовательно, на наш взгляд, направление отдельного письменного уведомления работнику допускается заменить изданием приказа об отпуске и ознакомлением с ним работника за 15 календарных дней. Во-вторых, из приведенной нормы следует, что при предоставлении трудового отпуска по договоренности между работником и нанимателем уведомление работника о времени начала отпуска не обязательно.
– Директор ООО и его заместитель находятся в трудовом отпуске. Одновременно они являются участниками ООО.
Имеют ли они право в период отпуска проводить общее собрание участников ООО и будут ли действительными решения такого общего собрания?
– Общее собрание участников ООО не может быть проведено, однако не по причине отпуска должностных лиц.
Место работы участников ООО и нахождение их в отпуске по этому месту работы не влияют на их право на участие в общем собрании участников данного ООО и принятие решений таким собранием посредством голосования. Вместе с тем Закон о хозобществах определяет процедуру созыва и проведения общего собрания участников хозяйственного общества, предполагающую, как правило, участие исполнительного органа данного общества, т.е. директора.
Общие собрания участников хозяйственного общества созываются и проводятся уполномоченным органом хозяйственного общества, а также в случаях, установленных Законом о хозобществах, иными органами этого общества или участниками, требующими созыва внеочередного общего собрания участников хозяйственного общества. В случаях, установленных законодательными актами, требовать проведения внеочередного общего собрания участников хозяйственного общества вправе иные лица (ст. 36 Закона о хозобществах).
Внеочередное общее собрание участников хозяйственного общества проводится по решению уполномоченного органа хозяйственного общества на основании (ст. 48 Закона о хозобществах):
- собственной инициативы;
- требования иного органа управления хозяйственного общества;
- требования ревизионной комиссии (ревизора) хозяйственного общества;
- требования аудиторской организации (аудитора – индивидуального предпринимателя);
- требования участников (участника) хозяйственного общества, обладающих в совокупности не менее чем 10 % голосов от общего количества голосов участников хозяйственного общества, если иное не установлено частью одиннадцатой ст. 57-1 и частью третьей ст. 108 Закона о хозобществах;
- требования иных лиц в случаях, установленных законодательными актами.
Уполномоченный орган хозяйственного общества в течение срока, предусмотренного уставом, но не более 15 дней с даты получения требования о проведении внеочередного общего собрания участников хозяйственного общества, обязан рассмотреть данное требование и принять решение о созыве и проведении этого собрания либо мотивированное решение об отказе в его созыве и проведении. Решение уполномоченного органа хозяйственного общества о созыве и проведении внеочередного общего собрания либо мотивированное решение об отказе в его созыве и проведении направляются в порядке, установленном уставом хозяйственного общества, лицам, требующим его созыва, не позднее 5 дней с даты принятия этого решения.
Из приведенных норм очевидно, что, как правило, общее собрание участников хозяйственного общества проводится по решению уполномоченного органа, принятого по собственной инициативе, или по требованию других органов общества и иных лиц, указанных в ст. 48 Закона о хозобществах. В большинстве случаев таким уполномоченным органом хозяйственного общества является его исполнительный орган, в частности директор. В рассматриваемой ситуации директор находится в трудовом отпуске и не осуществляет свои полномочия единоличного исполнительного органа. Следовательно, процедура созыва общего собрания участников ООО не может быть надлежаще осуществлена.
Последствием несоблюдения такой процедуры может стать признание решения общего собрания участников ООО недействительным (ст. 45 Закона о хозобществах).
Документы:
Трудовой кодекс Республики Беларусь (ТК).
Инструкция о порядке исчисления среднего заработка, утвержденная постановлением Минтруда Республики Беларусь от 10.04.2000 № 47 (Инструкция № 47).
Инструкция по делопроизводству в государственных органах, иных организациях, утвержденная постановлением Минюста Республики Беларусь от 19.01.2009 № 4 (Инструкция № 4).
Закон Республики Беларусь от 09.12.1992 № 2020-XII «О хозяйственных обществах» (Закон о хозобществах).
