О чем статья: вы узнаете, в каких случаях можно заключить гражданско-правовой договор (ГПД) вместо трудового и когда это не будет считаться подменой трудовых отношений гражданско-правовыми.

 

В соответствии с трудовым и гражданским законодательством организации независимо от вида деятельности и организационноправовых форм имеют право привлекать работающих для выполнения работ как по трудовому договору, так и по ГПД.

Договором признается соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей (п. 1 ст. 390 ГК).

Граждане и юридические лица свободны в заключении договора (п. 1 ст. 390 ГК).

К гражданско-правовым договорам относятся:

– договор подряда (предметом является выполнение работ);

– договор возмездного оказания услуг (предметом является оказание услуг);

– договор на создание объектов интеллектуальной собственности: авторский договор или лицензионный договор (предметом является создание объектов интеллектуальной собственности).

По договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику в установленный срок, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его (уплатить цену работы). Работа выполняется за риск подрядчика, если иное не предусмотрено законодательством или соглашением сторон (п. 1 ст. 656 ГК).

По договору возмездного оказания услуг одна сторона (исполнитель) обязуется по заданию другой стороны (заказчика) оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги (п. 1 ст. 733 ГК).

ГПД заключаются, как правило, на выполнение разовых работ, небольших по объему, для которых нецелесообразно принимать работника по трудовому договору. К таким работам относятся проведение презентаций, рекламных акций, работы на высоте и др.

Необходимо учитывать, что ГПД с физическим лицом можно заключить далеко не всегда. Так, например, согласно подп. 1.48 п. 1 ст. 1 Градостроительного кодекса подрядчиком в строительной деятельности не может выступать физическое лицо.

Не допускается замена трудовых отношений гражданско-правовыми.

 

Правовое регулирование ГПД

При заключении ГПД прежде всего необходимо руководствоваться:

– ГК;

– Указом № 314;

– Законом об охране труда.

При рассмотрении вопроса о возможности заключения с работниками ГПД также нужно руководствоваться письмом № 3-1-13/00048.

 

Справочно:

пересмотр отдельными нанимателями трудовых обязанностей работников либо сокращение их должностных обязанностей с последующим заключением с такими работниками ГПД, предметом которых являются обязанности, исключенные из трудовых обязанностей, является подменой трудовых отношений, в связи с чем применение этими работниками налога на профессиональный доход неправомерно (см. письмо № 3-1-13/00048).

 

Это важно! Если налоговые органы придут к выводу, что субъект хозяйствования подменял трудовые отношения гражданско-правовыми, налоговая база и сумма подлежащего уплате налога будут определяться с учетом положений ст. 33 НК, в т.ч. с налогообложением доходов, фактически полученных в связи с выполнением трудовых обязанностей.

 

Ситуация 1

Организация привлекает для регулярной (2 раза в неделю) уборки помещений физлицо по ГПД.

 

Имеются признаки подмены трудовых отношений гражданско-правовыми.

При выполнении трудовой функции на основании заключенного трудового договора работник подчиняется Правилам внутреннего трудового распорядка (ПВТР) нанимателя. Ему устанавливается режим труда и отдыха.

В то же время при выполнении работ (оказании услуг) по ГПД работающий должен выполнить определенную работу (оказать услугу) в установленный договором срок, ему не устанавливается режим труда и отдыха.

В рассматриваемой ситуации усматривается регулярность, т.е. физлицо приходит каждую неделю по 2 раза, скорее всего, в одно и то же время, что недопустимо для ГПД.

С физлицом необходимо заключить трудовой договор на уборку помещений. Возможно заключение трудового договора на неполную ставку: 0,25, 0,2 штатной единицы и др. в зависимости от объема работ.

 

Ситуация 2

Организация периодически (1–2 раза в месяц) привлекает для уборки прилегающей территории от листьев и мусора, снега и льда физлиц – плательщиков налога на профдоход (самозанятых).

 

Квалификация отношений как гражданско-правовых или фактически трудовых будет зависеть от содержания договора.

Так, деятельность по уборке от снега и льда, уборка территории от листьев и мусора разрешены в качестве самостоятельной профессиональной деятельности (пп. 22, 77 Перечня № 457). Лица, осуществляющие виды деятельности из Перечня № 457, уплачивают налог на профдоход.

Вместе с тем, применяя налог на профдоход, плательщик должен быть самостоятелен в принятии решений по выбору заказчиков, определению сроков выполнения работ, условий, места и способа выполнения работ. А если условия выполнения работ, место работы физлица, график его рабочего времени и т.п. определяет заказчик, это может свидетельствовать о подмене трудовых отношений гражданско-правовыми (см. письмо № 3-1-13/00048).

В рассматриваемой ситуации необходимо тщательно проанализировать условия договора, убедиться, что он не содержит установленного режима рабочего времени, необходимости выполнения работ по трудовой функции, пунктов о дисциплинарной ответственности, иных условий, характерных для трудового договора.

 

Ситуация 3

Компания – субъект малого бизнеса привлекает по ГПД бухгалтера.

 

ГПД на оказание бухгалтерских услуг заключается с организацией или индивидуальным предпринимателем (ИП), но не с физическим лицом.

Порядок организации и ведения бухгалтерского учета установлен Законом № 57-З.

Руководитель организации вправе передавать по договору ведение бухгалтерского учета и составление отчетности организации или ИП, оказывающим услуги по ведению бухгалтерского учета и составлению отчетности (часть вторая ст. 7 Закона № 57-З).

 

Это важно! Ведение бухгалтерского учета физлицом на основании ГПД не предусмотрено законодательством.

 

В отношении деятельности, включая приведенные выше услуги, которая требует обязательного наличия лицензий, свидетельств и иных разрешительных документов, либо для ее осуществления требуется обязательная регистрация в качестве ИП, применение физическим лицом налога на профессиональный доход неправомерно (см. письмо № 3-1-13/00106).

 

Ситуация 4

Юридическое лицо – редакция периодических изданий привлекает по ГПД ежемесячно на протяжении года редактора. В договоре согласован конкретный объем редактирования: количество статей и печатных знаков.

 

Имеются признаки подмены трудовых отношений гражданско-правовыми, так как физлицо привлекается к выполнению работ на постоянной основе.

ГПД заключается только на выполнение определенной, разовой работы.

Должности редакторов предусмотрены выпуском 31 ЕКСД № 9.

Нельзя заключать ГПД на выполнение работ по определенной должности служащего или профессии рабочего. То есть в ГПД нельзя указать, что физлицо выполняет работы по должности редактора.

Так как работы выполняются ежемесячно на протяжении года, то такие работы имеют постоянный характер. Заключение такого ГПД может быть признано подменой трудовых отношений гражданско-правовыми.

 

Ситуация 5

Издательство привлекает по ГПД для подготовки в печать одного конкретного издания (книги) нескольких физлиц: редактора, верстальщика, корректора. Эти же физлица в другие месяцы привлекаются по ГПД и для подготовки других изданий, но каждый раз – под конкретный проект.

 

Так как физлица привлекаются каждый раз под новый проект, по мнению автора, заключение ГПД возможно под каждый отдельный проект. Необходимо учитывать, что ГПД не заключается на выполнение работ по определенной должности (редактора, корректора и др.), а может заключаться на выполнение определенных работ (в т.ч. редактирование текстов, их корректировка и др.).

 

Ситуация 6

Организация заключает с физлицами ГПД на 12 месяцев с ежемесячной оплатой услуг.

 

Требование по сроку заключения ГПД не установлено. Такой срок определяется сторонами самостоятельно.

В договоре подряда указываются начальный и конечный сроки выполнения работы. По согласованию между сторонами в договоре могут быть предусмотрены также сроки начала и завершения отдельных этапов работы (промежуточные сроки).

Если иное не установлено законодательством или не предусмотрено договором, подрядчик несет ответственность за нарушение как начального и конечного, так и промежуточных сроков выполнения работ.

Указанные в договоре подряда начальный, конечный и промежуточные сроки выполнения работы могут быть изменены в случаях и порядке, предусмотренных договором.

 

Ситуация 7

Исполнитель будет приходить на производство по 4 ч в день.

Можно ли указать время работы в ГПД?

 

Нет, в ГПД нельзя устанавливать время работы.

При выполнении трудовой функции на основании заключенного трудового договора работник подчиняется ПВТР нанимателя. Ему устанавливается режим труда и отдыха.

При выполнении работ (оказании услуг) по ГПД работающий должен выполнить определенную работу (оказать услугу) в установленный договором срок, ему не устанавливается режим труда и отдыха.

 

Ситуация 8

Можно ли заключить ГПД с гражданином, у которого есть место основной работы, но он находится в трудовом отпуске?

 

Да, можно. Законодательством не установлено ограничений для заключения ГПД с физическим лицом, работающим по трудовому договору.

Необходимо учитывать, что ГПД нельзя заключать для выполнения работы по определенной должности служащего или профессии рабочего.

 

Основные отличия трудовых отношений от гражданско-правовых

1. При трудовых отношениях работник выполняет определенную трудовую функцию. Трудовая функция – работа по одной или нескольким должностям служащих (профессиям рабочих) с указанием квалификации в соответствии со штатным расписанием, должностной (рабочей) инструкцией, технологическими картами и другими документами (ст. 1 ТК).

ГПД заключается только на выполнение определенной, разовой работы. Нельзя заключать ГПД на выполнение работ по определенной должности служащего или профессии рабочего.

2. При выполнении трудовой функции на основании заключенного трудового договора работник подчиняется ПВТР нанимателя. Ему устанавливается режим труда и отдыха.

При выполнении работ (оказании услуг) по ГПД работающий должен выполнить определенную работу (оказать услугу) в установленный договором срок, ему не устанавливается режим труда и отдыха.

3. За выполнение трудовой функции работник получает установленную для него заработную плату. По ГПД работающему выплачивается установленное договором вознаграждение.

Другие отличия ГПД от трудового договора приведены в таблице:

 

Критерий различия	Трудовой договор	Гражданско-правовой договор
1	2	3
Нормативно-правовое регулирование	Трудовое законодательство (ТК и другие НПА)	Гражданско-правовое законодательство (ГК и другие НПА)
Стороны договора	Работник и наниматель (ст. 1 ТК)	Подрядчик и заказчик (п. 1 ст. 656 ГК); исполнитель и заказчик (п. 1 ст. 733 ГК)
Обязанности по договору	Выполнение трудовой функции (ст. 1 ТК). Обязанности работников перечислены в ст. 53 ТК	Выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику в установленный срок (п. 1 ст. 656 ГК). Исполнитель обязуется по заданию другой стороны (заказчика) оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность) (п. 1 ст. 733 ГК)
Гарантии и компенсации	Установлены гл. 9 ТК	Устанавливаются только ГПД
Материальная ответственность	Установлена гл. 37 ТК. С работником может быть заключен договор о полной индивидуальной материальной или коллективной (бригадной) материальной ответственности	Подрядчик несет ответственность за несохранность предоставленного заказчиком материала, оборудования, переданной для переработки (обработки) вещи или иного имущества, оказавшегося во владении подрядчика в связи с исполнением договора подряда (ст. 668 ГК)
Дисциплинарная ответственность	Установлена гл. 14 ТК	Не предусмотрена
Оплата	За выполнение трудовой функции работник получает установленную для него заработную плату	По ГПД работающему выплачивается установленное договором вознаграждение
Запись в трудовую книжку	Трудовые книжки заполняются нанимателем (за исключением нанимателя –физического лица) на всех работников, работающих свыше 5 дней, в т.ч. поступающих на работу впервые, если работа у данного нанимателя является для работника основной (часть вторая ст. 50 ТК)	Сведения о выполнении работ по ГПД в трудовую книжку не вносятся (п. 11 Инструкции № 40)

 

Документы:

Гражданский кодекс Республики Беларусь (ГК).

Кодекс Республики Беларусь об архитектурной, градостроительной и строительной деятельности (Градостроительный кодекс).

Указ Президента Республики Беларусь от 06.07.2005 № 314 «О некоторых мерах по защите прав граждан, выполняющих работу по гражданско-правовым и трудовым договорам» (Указ № 314).

Закон Республики Беларусь от 23.06.2008 № 356-З «Об охране труда» (Закон об охране труда).

Письмо МНС Республики Беларусь от 05.01.2023 № 3-1-13/00048 «О подмене трудовых отношений» (письмо № 3-1-13/00048).

Налоговый кодекс Республики Беларусь (НК).

Перечень видов деятельности, разрешенных для осуществления в качестве самостоятельной профессиональной деятельности, утвержденный постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 28.06.2024 № 457 (Перечень № 457).

Закон Республики Беларусь от 12.07.2013 № 57-З «О бухгалтерском учете и отчетности» (Закон № 57-З).

Письмо МНС Республики Беларусь от 11.01.2023 № 3-1-13/00106 «О применении налога на профессиональный доход в отношении отдельных видов деятельности» (письмо № 3-1-13/00106).

Единый квалификационный справочник должностей служащих «Должности служащих, занятых в печатных средствах массовой информации и сетевых изданиях», утвержденный постановлением Минтруда и соцзащиты Республики Беларусь от 27.01.2021 № 9 (ЕКСД № 9).

Трудовой кодекс Республики Беларусь (ТК).

Инструкция о порядке ведения трудовых книжек, утвержденная постановлением Минтруда и соцзащиты Республики Беларусь от 16.06.2014 № 40 (Инструкция № 40).