Ситуация

Единственный учредитель (участник) ООО одновременно является его директором.

Нужно ли заключать с учредителем контракт?

Какие особенности по оформлению трудовых отношений существуют в такой ситуации?

Трудовые отношения есть, но трудовой договор не заключается?

Согласно разъяснению Минтруда и соцзащиты трудовые отношения в рассматриваемой ситуации есть, однако трудовой договор (контракт) с учредителем по должности директора не заключается. Основные тезисы разъяснения Минтруда и соцзащиты заключаются в следующем.

1. Положения гл. 18 ТК распространяются на руководителей организаций любых организационно-правовых форм, кроме случая, когда руководитель организации является единственным собственником имущества организации или индивидуальным предпринимателем.

2. В законодательстве о труде не определен порядок заключения трудового договора в случае, когда руководитель организации одновременно является единственным участником общества.

Для обществ, состоящих из одного участника, определен особый порядок принятия решения общего собрания: решениями общего собрания являются письменные решения этого участника (часть девятая ст. 45 Закона о хозобществах).

Таким образом, правоотношения руководителя – собственника (учредителя, участника) организации и его организации оформляются приказом (решением) самого руководителя (учредителя, участника) о выполнении полномочий директора, без заключения трудового договора с самим собой.

3. В отношении такого руководителя, несмотря на то, что трудовой договор (контракт) не заключается, применяются общие нормы законодательства о труде, включая вопросы оплаты труда, предоставления отпуска, направления в служебную командировку и т.п.

Занятие единственным собственником имущества должности руководителя организации (должности, предусмотренной штатным расписанием) предполагает наличие обязательной составляющей трудовых отношений – заработной платы. То есть необходимо установить размер оклада и отразить его в штатном расписании.

В итоге выделим особенности оформления трудовых отношений с руководителем ООО – единственным участником ООО:

1. не заключается трудовой договор (контракт);
2. издается решение о выполнении полномочий директора, в котором определяются размер заработной платы и иные условия оплаты труда.

Что влечет отсутствие трудового договора?

ТК и в целом законодательство о труде не предполагают наличие трудовых отношений без заключенного трудового договора.

То, что трудовые отношения строятся на трудовом договоре, вытекает из положений ст. 1 ТК: работник – физическое лицо, состоящее в трудовых отношениях с нанимателем на основании заключенного трудового договора.

По общему правилу трудовой договор заключается в письменной форме (ст. 18 ТК) до фактического допуска к работе или после него согласно ст. 25 ТК.

Таким образом, мнение о том, что нет оснований для заключения трудового договора с единственным участником хозяйственного общества, который одновременно занимает штатную единицу директора, – спорно, если руководствоваться ТК.

Обратимся к п. 9 Инструкции о трудовых книжках: в трудовую книжку вносятся сведения о работе, в частности о заключении трудового договора (в т.ч. на неопределенный срок, срочного трудового договора, контракта).

Получается, что такой записи в трудовой книжке директора – единственного учредителя общества не будет.

За единоличного участника общества, одновременно осуществляющего полномочия руководителя хозяйственного общества, хозяйственное общество как плательщик уплачивает соответствующие страховые взносы.

В разд. 2 формы ПУ-2 предусмотрено указание вида трудового договора (в графе «код вида трудового договора»). Сами коды видов трудовых договоров содержатся в приложении 8 к Инструкции № 7:

• 01 – контракт;
• 02 – трудовой договор на неопределенный срок;
• 03 – срочный трудовой договор;
• 04 – без заключения трудового договора.

Однако при заполнении формы ПУ-2 на единоличного участника общества, одновременно осуществляющего полномочия руководителя хозяйственного общества, специалист по кадрам не сможет проставить код вида трудового договора.

Минтруда и соцзащиты в своем разъяснении не приводит норму закона, прямо указывающую на то, что с единственным участником хозяйственного общества, выполняющим обязанности руководителя общества, не заключается трудовой договор. Лишь оговаривается, что не применяются нормы гл. 18 ТК.

Справочно:

при работе по внутреннему совместительству заполняется не разд. 1, а только разд. 3, поэтому в ПУ-2 не отражается вид трудового договора, на условиях которого работник принимается по внутреннему совместительству.

Но даже если допустить, что не применяются нормы гл. 18 ТК, само по себе это не исключает возможности заключения трудового договора с единоличным участником по должности директора.

Трудовые и связанные с ними отношения, основанные на членстве (участии) в организациях любых организационно-правовых форм, регулируются ТК и иным законодательством о труде (часть вторая ст. 4 ТК).

Иное (за исключением норм, ухудшающих положение членов (участников) организаций по сравнению с законодательством о труде) может устанавливаться в учредительных документах и локальных правовых актах этих организаций. В ст. 5 ТК уточнено, что ТК применяется к трудовым и связанным с ними отношениям отдельных категорий работников в случаях и пределах, предусмотренных специальными законодательными актами, определяющими их правовой статус.

Не подпадают под действие ТК отношения по поводу осуществления (ст. 6 ТК):

1. обязанностей членов наблюдательных и иных советов (правлений), а также органов контроля организаций, если эта деятельность не выходит за рамки исполнения соответствующих поручений;
2. обязательств, возникающих на основе договоров, предусмотренных гражданским законодательством;
3. иных видов деятельности в соответствии с законодательством.

Трудовое законодательство не предусматривает случаев наличия трудовых отношений без заключения трудового договора.

Нормы гл. 18 ТК устанавливают особенности трудовых отношений. Если не применяются нормы гл. 18 ТК, то применяются общие правила, в т.ч. нормы ст. 18 и 19 ТК. То есть неприменение норм гл. 18 ТК не исключает применение общих норм ТК (кстати, Минтруда и соцзащиты подтверждает наличие трудовых отношений).

Теперь обратимся к ст. 54 Закона о хозобществах, согласно которой права и обязанности единоличного исполнительного органа и членов коллегиального исполнительного органа хозяйственного общества определяются данным Законом, законодательством о труде и уставом, а также трудовыми договорами (контрактами) и (или) гражданско-правовыми договорами, заключаемыми каждым из этих лиц с хозяйственным обществом. Трудовой договор (контракт), гражданско-правовой договор от имени хозяйственного общества подписываются председателем общего собрания участников хозяйственного общества, на котором были избраны соответствующие лица, или иным физическим лицом (участником), уполномоченным решением этого собрания, а в случае образования в хозяйственном обществе совета директоров (наблюдательного совета) – председателем совета директоров (наблюдательного совета) хозяйственного общества или иным его членом, уполномоченным этим советом. Уставом хозяйственного общества может быть предусмотрено, что трудовые договоры (контракты), гражданско-правовые договоры с членами коллегиального исполнительного органа хозяйственного общества от имени хозяйственного общества подписываются лицом, осуществ­ляющим полномочия единоличного исполнительного органа хозяйственного общества, по согласованию с советом директоров (наблюдательным советом).

Согласно части второй ст. 252 ТК положения гл. 18 ТК распространяются на руководителей организаций независимо от их организа­ционно-правовых форм и форм собственности, за исключением тех случаев, когда:

• руководитель организации является единственным собственником ее имущества;
• управление организацией осуществляется по договору с другой организацией (управляющей организацией) или индивидуальным предпринимателем (управляющим).

Говорится только о собственниках имущества, а участники (учредители), члены организации прямо не упоминаются.

В связи с участием в образовании имущества юридического лица его учредители (участники) могут иметь обязательственные права в отношении этого юридического лица либо вещные права на его имущество (п. 2 ст. 44 ГК) (см. таблицу).

Хозяйственными товариществами и обществами признаются коммерческие организации с разделенным на доли (акции) учредителей (участников) уставным фондом (п. 1 ст. 63 ГК).

Имущество, созданное за счет вкладов учредителей (участников), а также произведенное и приобретенное хозяйственным товариществом или обществом в процессе его деятельности, принадлежит ему на праве собственности.

Для сравнения: унитарным предприятием (УП) признается коммерческая организация, не наделенная правом собственности на закрепленное за ней собственником имущество. Имущество УП является неделимым и не может быть распределено по вкладам (долям, паям), в т.ч. между работниками предприятия (п. 1 ст. 113 ГК). То есть единственный участник хозяйственного общества формально не является его собственником (собственником имущества данного хозяйственного общества).

А если все-таки заключить трудовой договор?

Трудовой договор с руководителем организации заключается собственником имущества организации либо уполномоченным им органом на срок, установленный учредительными документами организации или соглашением сторон, если иное не предусмотрено законо­дательными актами (часть первая ст. 254 ТК).

В данном случае возникают два вопроса:

1) как подписать трудовой договор за обе стороны одним и тем же лицом?

Напомним, что единственный участник как представитель хозяйственного общества напрямую не может заключить с самим собой трудовой договор (п. 3 ст. 183 ГК).

На практике в такой ситуации принято уполномочить иное лицо на заключение договора. Единственный участник хозяйственного общества оформляет доверенность на заключение с ним трудового договора по должности руководителя хозяйственного общества согласно соответствующему решению единственного участника;

2) не будет ли это противоречить Закону о хозобществах?

Трудовой договор (контракт) от имени хозяйственного общества подписывается председателем общего собрания участников хозяйственного общества, на котором были избраны соответствующие лица, или иным физическим лицом (участником), уполномоченным решением этого собрания, а в случае образования в хозяйственном обществе совета директоров (наблюдательного совета) – председателем совета директоров (наблюдательного совета) хозяйственного общества или иным его членом, уполномоченным этим советом (часть пятая ст. 54 Закона о хозобществах).

Законом о хозобществах каких-либо особенностей заключения трудового договора при наличии единственного участника хозяйственного общества не предусмотрено. То есть в Законе о хозобществах такая ситуация оставлена без урегулирования.

Применить напрямую требования части пятой ст. 54 Закона о хозобществах в данном случае не получится, так как будет нарушено требование п. 3 ст. 183 ГК.

Оформление выполнения полномочий директора

В хозяйственном обществе, состоящем из одного участника, решениями общего собрания являются письменные решения этого участника. В решении участник указывает срок полномочий, размер оплаты труда и прочие существенные условия (часть девятая ст. 45 Закона о хозобществах).

Документы:

Письмо Минтруда и соцзащиты Республики Беларусь от 24.02.2016 № 16-1-17/445-Ма-61 «Об отдельных вопросах регулирования трудовых отношений с работниками».

Разъяснение Минтруда и соцзащиты Республики Беларусь «Какой порядок оформления трудовых отношений с руководителем общества с ограниченной ответственностью, являющимся единственным собственником имущества?» (http://mintrud.gov.by/ru/por9dor_oformleni9_trydovix_otno­shenii) (разъяснение Минтруда и соцзащиты).

Трудовой кодекс Республики Беларусь (ТК).

Закон Республики Беларусь от 09.12.1992 № 2020-XII «О хозяйственных обществах» (Закон о хозобществах).

Инструкция о порядке ведения трудовых книжек, утвержденная постановлением Минтруда и соцзащиты Республики Беларусь от 16.06.2014 № 40 «О трудовых книжках).

Инструкция о порядке заполнения форм документов персонифицированного учета, утвержденная постановлением правления ФСЗН Минтруда и соц­защиты Республики Беларусь от 19.06.2014 № 7 «О некоторых вопросах заполнения и приема-передачи форм документов персонифицированного учета» (Инструкция № 7).

Гражданский кодекс Республики Беларусь (ГК).