У нас в гостях Елена Гадлевская, юрист.

Что обсудили:

1. Количество дней, на которое можно отозвать из отпуска.
2. Сколько раз можно отзывать из отпуска.
3. При каких условиях можно привлечь к дисциплинарной ответственности работника, которого отзывали из отпуска, но он отпуск не прервал.

– На какое количество дней можно отозвать работника из отпуска?

– Отзыв осуществляется из отпуска в целом, а не на определенное количество дней. Отзыв всегда является основанием досрочного выхода из отпуска.

Трудовой отпуск может быть прерван по предложению нанимателя и с согласия работника (отзыв из отпуска). Не использованная в связи с этим часть отпуска по договоренности между работником и нанимателем предоставляется в течение текущего рабочего года или по желанию работника присоединяется к отпуску за следующий рабочий год либо компенсируется в денежной форме. При этом денежная компенсация за не использованную в связи с отзывом часть отпуска допускается при условии использования работником в текущем рабочем году не менее 14 календарных дней трудового отпуска (ст. 174 ТК).

Таким образом, во-первых, приведенная норма говорит о прерывании отпуска как таковом и не указывает на возможность прервать отпуск на определенное количество дней. Во-вторых, продление ранее предоставленного отпуска на количество не использованных в связи с отзывом календарных дней указанной правовой нормой не предусмотрено.

Из изложенного следует, что при необходимости выхода работника на работу во время отпуска на определенное количество дней наниматель должен:

1. Отозвать работника из отпуска и установить его обязанность приступить к работе с определенной даты;
2. По прошествии требуемого количества дней работы вновь предоставить работнику часть трудового отпуска в количестве неиспользованных в связи с отзывом календарных дней. При этом средний заработок, сохраняемый за время трудового отпуска, также исчисляется заново (п. 8 Инструкции № 47).

– Можно ли отзывать работника из отпуска многократно, несколько раз прерывая предоставленный трудовой отпуск?

– Да, можно.

Норма ст. 174 ТК устанавливает следующие ограничения, касающиеся отзыва из отпуска:

1. Необходимость использования в текущем рабочем году не менее 14 календарных дней отпуска для выплаты денежной компенсации за не использованную в связи с отзывом часть отпуска;
2. Запрет на отзыв из отпуска определенных категорий работников.

Какого-либо максимального количества отзывов из отпуска указанная правовая норма не устанавливает. Следовательно, из трудового отпуска за один рабочий год можно отзывать неограниченное количество раз. В частности, если не использованная в связи с отзывом часть отпуска предоставлена работнику в другое время, из нее снова можно отозвать работника.

– Работник дал согласие на отзыв из отпуска, но на работу в день отзыва не вышел, продолжив находиться в трудовом отпуске. Можно ли привлечь работника к дисциплинарной ответственности?

– Можно, если был издан приказ об отзыве из отпуска и работник был ознакомлен с приказом.

При организации труда работников наниматель обязан своевременно оформлять изменения в трудовых обязанностях работника и ознакомить его с ними под роспись, создавать условия для ознакомления работника с локальными правовыми актами, затрагивающими его права и обязанности (п. 10 части первой ст. 55 ТК). Таким образом, зафиксировав в надлежащей форме согласие работника на отзыв из отпуска, наниматель обязан издать соответствующий приказ, определяющий дату, с которой работник должен выйти на работу, и ознакомить работника с данным приказом.

Для работников устанавливается обязанность подчиняться правилам внутреннего трудового распорядка, иным документам, регламентирующим вопросы дисциплины труда, выполнять письменные и устные приказы (распоряжения) нанимателя, не противоречащие законодательству и локальным правовым актам (п. 1 части первой ст. 53 ТК). Таким образом, работник давший согласие на отзыв из отпуска и ознакомленный с соответствующим приказом, обязан выйти на работу с указанной в приказе даты. Неисполнение такой обязанности расценивается как дисциплинарный проступок, под которым понимается противоправное, виновное неисполнение или ненадлежащее исполнение работником своих трудовых обязанностей (ст. 197 ТК). При этом с даты, с которой согласно приказу об отзыве из отпуска необходимо выйти на работу, работник не считается находящимся в трудовом отпуске.

За совершение дисциплинарного проступка наниматель может применить к работнику следующие меры дисциплинарного взыскания (ст. 198 ТК):

1. Замечание;
2. Выговор;
3. Лишение полностью или частично стимулирующих выплат на срок до 12 месяцев;
4. Увольнение (пп. 6–11 ст. 42, пп. 1, 12, 51 и 9 части первой ст. 47 ТК).

Право выбора меры дисциплинарного взыскания принадлежит нанимателю. При выборе меры дисциплинарного взыскания должны учитываться тяжесть дисциплинарного проступка, обстоятельства, при которых он совершен, предшествующая работа и поведение работника на производстве.

Если в рассматриваемой ситуации работник был ознакомлен с приказом об отзыве из отпуска, то, не выйдя на работу с соответствующей даты, он тем самым совершил прогул. Прогул без уважительных причин относится к грубым нарушениям работником трудовых обязанностей и является основанием расторжения трудового договора по инициативе нанимателя. Кроме того, увольнение работника по п. 7 ст. 42 ТК относится к дисциплинарным взысканиям (ст. 198 ТК).

Таким образом, если работник был ознакомлен с законно изданным приказом об отзыве из отпуска и не вышел на работу с соответствующей даты без уважительных причин, он может быть привлечен к дисциплинарной ответственности вплоть до увольнения по абз. 2 п. 7 ст. 42 ТК.

– Согласно коллективному договору трудовой отпуск может быть разделен на 4 части. Работнику отпуск был разделен на 3 части: 10 дней, 4 дня и 15 дней (всего 29 дней). Две первые части отпуска работник фактически использовал. Когда работнику была предоставлена третья часть отпуска, он заболел во время отпуска, в связи с чем отпуск был продлен на 8 календарных дней. Когда до окончания отпуска осталось 6 календарных дней, появилась необходимость отозвать работника из отпуска с его согласия, с заменой не использованной в связи с отзывом части отпуска денежной компенсацией. Однако при этом из третьей части отпуска будет использовано 9 календарных дней, и таким образом ни одна из трех частей отпуска не будет равна или больше 14 дней.

Правомерно ли это? Учитывая, что суммарно работник использовал 23 дня отпуска, можно ли считать соблюденным требование части третьей ст. 174 ТК о возможности выплаты денежной компенсации лишь при использовании в текущем рабочем году не менее 14 дней отпуска?

– Действия нанимателя представляются правомерными. При отзыве из отпуска допускается суммарное использование 14 календарных дней отпуска в текущем рабочем году.

В рассматриваемой ситуации перед нанимателем возникают 2 спорных вопроса. Первый из них касается соотношения частей первой и третьей ст. 174 ТК. Согласно части первой ст. 174 ТК по договоренности между работником и нанимателем трудовой отпуск может быть разделен на 2 части, если иное не предусмотрено коллективным договором, соглашением. При этом одна часть должна быть не менее 14 календарных дней. Отсюда возникает вопрос: если отпуск уже разделен на 2 или согласно коллективному договору на большее количество частей и только последняя часть составляет 14 календарных дней, не будет ли отзыв из последней части отпуска означать, что все его части меньше 14 дней, что противоречит части первой ст. 174 ТК? Данный вопрос является в некоторой степени спорным. Однако, по мнению автора, следует дать на него отрицательный ответ. Требования части первой ст. 174 ТК являются общими правилами и применяются при разделении отпуска на части «в чистом виде», в частности, вне связи с отзывом из отпуска. Отношения, возникающие при отзыве из отпуска, регулируются специальной нормой – частью третьей ст. 174 ТК, которая не запрещает отзывать работника из последней части отпуска и позволяет по желанию работника переносить не использованные в связи с этим дни отпуска на другое время или компенсировать их в денежной форме. При этом продолжительность последней части отпуска, как и других его частей, не влияет на возможность отзыва из отпуска.

Второй вопрос касается наличия или отсутствия необходимости непрерывного использования 14 календарных дней отпуска в текущем рабочем году для замены неиспользованной в связи с отзывом части отпуска денежной компенсацией. Представляется, что такая необходимость отсутствует. Часть третья ст. 174 ТК не требует, чтобы 14 календарных дней отпуска использовались непрерывно. Следовательно, допускается суммарное использование в текущем рабочем году не менее 14 календарных дней отпуска. В рассматриваемом случае работник суммарно использовал в текущем рабочем году 23 календарных дня отпуска. Следовательно, при отзыве работника из третьей части отпуска допускается выплата ему денежной компенсации за не использованную в связи с отзывом часть трудового отпуска.

Документы:

Трудовой кодекс Республики Беларусь (ТК).

Инструкция о порядке исчисления среднего заработка, утвержденная постановлением Минтруда Республики Беларусь от 10.04.2000 № 47 (Инструкция № 47).