Алгоритм увольнения по новому основанию увольнения (абз. 3 п. 7 ст. 42 ТК)

Владимир Самосейко, юрист

Образец акта об отсутствии работника на работе см. в рубрике «Полезная документация» на с. 24 журнала.

Образец докладной записки об отсутствии работника на рабочем месте и вероятной причине такого отсутствия см. в рубрике «Полезная документация» на с. 26 журнала.

Образец требования о представлении письменных объяснений (если проводится проверка комиссией с учетом Декрета № 5) см. в рубрике «Полезная документация» на с. 26 журнала.

Образец приказа об увольнении в связи с отсутствием на работе по причине отбывания административного взыскания в виде административного ареста, препятствующего исполнению трудовых обязанностей, абз. 3 п. 7 ст. 42 ТК, см. в рубрике «Полезная документация» на с. 25 журнала.

Алгоритм увольнения

Шаг 1. Фиксируем факт отсутствия работника на работе.

При организации труда работников наниматель обязан обеспечивать производственно-технологическую, исполнительскую и трудовую дисциплину и вести учет фактически отработанного работником времени с учетом ст. 133 ТК (пп. 2 и 3 части первой ст. 55 ТК).

Если работник отсутствует на работе по неизвестной причине либо он задержан, заключен под стражу, отбывает административный арест, то нанимателю необходимо составить акт о неявке (отсутствии) работника на работе за подписью нескольких лиц. Такой документ может составляться ежедневно до выхода работника на работу либо его увольнения. Законодательство не регламентирует форму акта (за исключением общих требований законодательства о делопроизводстве), поэтому документ составляется в произвольной форме.

Шаг 2. Ведем первичный учет рабочего времени.

Учет рабочего времени осуществляется согласно ст. 133 ТК с учетом отраслевых НПА (положений о рабочем времени отдельных категорий работников). Можно ориентироваться на Указания по заполнению в формах государственных статистических наблюдений статистических показателей по труду, утвержденные постановлением Белстата от 20.01.2020 № 1.

Поскольку изначально нанимателю неизвестна причина отсутствия работника на работе, то следует проставлять условное обозначение (буквенный код) НН «Неявка по невыясненным причинам (до выяснения обстоятельств)».

В последующем при выяснении причины отсутствия работника на работе вносятся изменения (исправления) в табель использования рабочего времени.

Шаг 3. Выясняем причину отсутствия работника на работе.

Наложению административного ареста предшествует административное задержание. В случае административного задержания согласно ч. 3 ст. 8.2 ПИКоАП по просьбе физического лица, задержанного за совершение административного правонарушения, о месте его нахождения в течение 3 ч уведомляются совершеннолетние члены его семьи, близкие родственники, защитник, наниматель, с которым задержанный состоит в трудовых отношениях, администрация учреждения образования, обучающимся которого является задержанный. О задержании несовершеннолетнего уведомление родителей или лиц, их заменяющих, обязательно.

В любом случае нанимателю целесообразно принять меры по уточнению причины отсутствия работника в т.ч. у его родственников.

Задержание работника (нахождение его в СИЗО) может являться основанием для увольнения за прогул по абз. 2 п. 7 ст. 42 ТК. Поскольку за задержанием в короткие сроки следуют наложение и отбытие административного ареста, то целесообразнее оформлять увольнение по новому основанию увольнения – абз. 3 п. 7 ст. 42 ТК.

В рассматриваемом случае важен сам факт отбытия работником административного ареста, а не просто его наложение, так как основанием для увольнения по абз. 3 п. 7 ст. 42 ТК признается не само административное наказание, а именно отбытие работником его (административного ареста). Документальным подтверждением отбытия административного ареста являются постановление о наложении административного взыскания с отметкой о его исполнении (ст. 14.4 ПИКоАП) либо иной документ, подтверждающий факт такого отбытия наказания.

Наниматели вправе уволить работников, которые содержались в ИВС и были привлечены к административной ответственности за прогул, по абз. 2 п. 7 ст. 42 ТК (см. определение судебной коллегии по гражданским делам Минского городского суда от 20.08.2020, определение судебной коллегии по гражданским делам Гомельского областного суда от 16.02.2021 (дело № 33-192) (опубликовано на сайте Верховного суда Республики Беларусь)).

По п. 5 ст. 44 ТК (вступление в законную силу приговора суда, которым работник осужден к наказанию, исключающему продолжение работы) можно уволить в других случаях, когда исполнение уголовного наказания, установленное судом работнику, исключает возможность продолжения с ним трудовых отношений.

К уголовным наказаниям, исключающим возможность продолжения работником прежней работы, согласно ст. 48 УК можно отнести только арест как меру уголовного наказания.

Может возникнуть вопрос: с какой даты увольнять работника, если до этого он был задержан и находился в ИВС? Рекомендуем ориентироваться на разъяснения Минтруда и соцзащиты. По мнению автора, можно увольнять с первой даты отбытия административного ареста. Заметим, что согласно ч. 2 ст. 12.13, ч. 1 ст. 14.2 ПИКоАП постановление о наложении административного взыскания в виде административного ареста приводится в исполнение немедленно.

Соответственно до издания приказа об увольнении наниматель должен располагать надлежащим образом заверенной копией постановления компетентного органа (суда) о наложении на работника административного ареста с отметкой о его исполнении.

ЭТО ВАЖНО! Неявка работника в связи с отбытием административного ареста не препятствует увольнению работника по иным основаниям увольнения, в т.ч. по истечении срока действия срочного трудового договора и т.д.

Шаг 4. Проверяем, есть ли ограничения при увольнении по абз. 3 п. 7 ст. 42 ТК.

Ограничений по категориям лиц, которые не могут быть уволены по данному основанию, нет.

При этом в части 13 п. 14 Декрета Президента Республики Беларусь от 24.11.2006 № 18 «О дополнительных мерах по государственной защите детей в неблагополучных семьях» новое основание увольнения не указано (не внесено) и формально уволить по данному основанию обязанное лицо нельзя.

Ограничения касаются даты увольнения. В частности, по рассматриваемому основанию нельзя уволить:

в период временной нетрудоспособности и пребывания работника в отпуске (часть вторая ст. 43 ТК);
со дня получения повестки о призыве до возвращения с военных и специальных сборов (часть вторая ст. 339 ТК).

Шаг 5. Полученные и проверенные сведения доводим до руководителя организации.

Сведения об отсутствии работника на рабочем месте и о вероятной причине отсутствия необходимо изложить в докладной (служебной) записке. Составить ее могут:

непосредственный руководитель работника;
кадровик;
юрист.

Шаг 6. Корректируем данные табеля использования рабочего времени после явки работника.

Как только работник придет на работу и представит документы, подтверждающие причину его отсутствия на работе, производится корректировка табеля использования рабочего времени.

Условные обозначения времени содержания работника под стражейдля возможного применения в табеле учета использования рабочего времени

В зависимости от вида задержания, меры пресечения или вида наказания работник может представить следующие документы:

протокол об административном задержании.

Протокол оформляется, если работника задержали по подозрению в совершении административного правонарушения (ст. 6.10 ПИКоАП). В документе указываются: дата и место его составления, должность, фамилия, собственное имя, отчество (если таковое имеется) должностного лица, составившего протокол, сведения о личности задержанного, основания, место и время его фактического задержания (ст. 8.5 ПИКоАП). Работник может сделать копию протокола. Если он не получил (не сделал) копию, то попросите его это сделать (п. 9
ч. 1 ст. 4.1 ПИКоАП);

протокол или постановление о задержании подозреваемого.

Этот протокол (или постановление) оформляется, если работника задержали по подозрению в совершении уголовно наказуемого деяния. В протоколе указываются: дата и время составления протокола, дата, время, место, основания и мотивы задержания подозреваемого, результаты его личного обыска и другие обстоятельства его задержания. Копия протокола вручается работнику по его просьбе (п. 3 ч. 2 ст. 41 УПК);

справку об освобождении из-под стражи.

Она выдается работнику, заключенному под стражу в связи с подозрением в совершении преступления. В документе должно быть указано, кем гражданин был задержан, основания, место и время задержания, основания, мотивы и время освобождения (ч. 3 ст. 114 УПК);

постановление о применении меры пресечения в виде домашнего ареста или заключения под стражу.

Копия постановления вручается лицу, в отношении которого оно вынесено (п. 3 ч. 2 ст. 41 УПК);

постановление о наложении административного взыскания в виде административного ареста с отметкой об исполнении (ст. 14.4 ПИКоАП).

В таком постановлении указывается срок ареста.

Нужно ли начислять зарплату работнику на период отсутствия?

За время краткосрочного ограничения свободы заработная плата работнику не начисляется и не выплачивается, поскольку работник не может исполнять и фактически не исполняет свои обязанности.

Время ограничения свободы не включается в рабочий год, так как оно не соответствует требованиям части первой ст. 164 ТК (не является фактически отработанным временем, и законодательством не предусмотрено его включение в рабочий год как приравненное к фактически отработанному времени) (часть первая ст. 164, 165 ТК).

Шаг 7. Выбор основания увольнения.

Наниматель вправе решать, как уволить работника: за прогул без уважительных причин (абз. 2 п. 7 ст. 42 ТК) или за отсутствие на работе в связи с отбыванием административного взыскания в виде административного ареста, препятствующего исполнению трудовых обязанностей (абз. 3 п. 7 ст. 42 ТК).

Справочно:

отсутствие письменного объяснения работника о причинах и обстоятельствах совершения проступка не является самостоятельным основанием для отмены дисциплинарного взыскания, если факт проступка с достоверностью установлен органом, рассматривающим трудовой спор (п. 32 постановления Пленума Верховного Суда Республики Беларусь от 29.03.2001 № 2).

ЭТО ВАЖНО! Важно именно отсутствие на работе в связи с отбытием такого административного наказания. То есть только постановления суда о наложении административного взыскания в виде административного ареста недостаточно (без отметки о его исполнении).

Кроме того, согласно ст. 16.7 ПИКоАП при наличии обстоятельств, препятствующих исполнению постановления о наложении административного взыскания в виде административного ареста, суд, орган, ведущий административный процесс, вынесшие постановление о наложении административного взыскания, по ходатайству лица, подвергнутого административному взысканию, или по собственной инициативе могут отсрочить исполнение административного взыскания в виде административного ареста на срок до 1 месяца.

Также суд, орган, ведущий административный процесс, вынесшие постановление о наложении административного взыскания, по ходатайству лица, подвергнутого административному взысканию, могут рассрочить исполнение административного взыскания в виде административного ареста – до 2 месяцев.

Об отсрочке, рассрочке исполнения административного взыскания выносится постановление, в котором указываются сроки и порядок отсрочки, рассрочки исполнения административного взыскания. Постановление объявляется лицу, подвергнутому административному взысканию, и направляется органу, исполняющему постановление о наложении административного взыскания.

Если наниматель решил уволить работника по абз. 3 п. 7 ст. 42 ТК, то необходимо соблюсти требования по применению мер дисциплинарного взыскания (нормы гл. 14 ТК), и п. 7 Декрета № 5.

Шаг 8. Издаем приказ об увольнении с работы.

Наниматель обязан оформлять прекращение трудового договора с работником приказом (распоряжением) и объявлять его работнику под подпись (п. 15 части первой ст. 55 ТК). Копию приказа включаем в личное дело работника.

Производим окончательный расчет с работником по правилам ст. 77, 78 ТК.

Шаг 9. Вносим запись об увольнении в трудовую книжку.

Отчетность об уволенных сотрудниках

Помните, что при увольнении граждан, состоящих на воинском учете, с работы необходимо сообщать о них в месячный срок в военный комиссариат, изымать из картотеки и сдавать в архив их личные учетные карточки (ст. 9 Закона № 1914-XII).

Форму ПУ-2 (тип формы – исходная) наниматель представляет (п. 15 Правил):

один раз в квартал не позднее 10-го числа месяца, следующего за отчетным кварталом;
при возникновении необходимости корректировки представленной ранее информации;
по застрахованным лицам, принятым и (или) уволенным с работы в текущем квартале и реализующим в этом квартале свое право на назначение пенсии (перерасчет назначенной пенсии, перевод с одного вида пенсии на другой) – в течение 5 рабочих дней со дня подачи застрахованным лицом заявления о назначении пенсии работодателю, не дожидаясь окончания отчетного периода.

Пример заполнения ПУ-2 в случае увольнения (как основного работника)

Документы:

Трудовой кодекс Республики Беларусь (ТК).

Уголовный кодекс Республики Беларусь (УК).

Кодекс Республики Беларусь об административных правонарушениях.

Уголовно-процессуальный кодекс Республики Беларусь (УПК).

Уголовно-исполнительный кодекс Республики Беларусь.

Процессуально-исполнительный кодекс Республики Беларусь об административных правонарушениях (ПИКоАП).

Закон Республики Беларусь от 16.06.2003 № 215-З «О порядке и условиях содержания лиц под стражей».

Декрет Президента Республики Беларусь от 15.12.2014 № 5 «Об усилении требований к руководящим кадрам и работникам организаций» (Декрет № 5).

Закон Республики Беларусь от 28.05.2021 № 114-З «Об изменении законов по вопросам трудовых отношений».

Закон Республики Беларусь от 07.05.2021 № 99-З «О защите персональных данных».

Решение Конституционного Суда Республики Беларусь от 30.04.2021 № Р-1267/2021 «О соответствии Конституции Республики Беларусь Закона Республики Беларусь «Об изменении законов по вопросам трудовых отношений».

Закон Республики Беларусь от 05.11.1992 № 1914-XII «О воинской обязанности и воинской службе» (Закон № 1914-XII).

Правила индивидуального (персонифицированного) учета застрахованных лиц в системе государственного социального страхования, утвержденные постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 08.07.1997 № 837 (Правила).